日本監(jiān)事會制度研究

[摘要] 日本的監(jiān)事會與董事會屬于并列平行關系，監(jiān)事由股東大會選舉產(chǎn)生，實行對董事會的業(yè)務監(jiān)督和財務監(jiān)督。由于日本經(jīng)理層實際控制公司，決策權(quán)和業(yè)務執(zhí)行權(quán)合二為一，監(jiān)事由董事會提名，作為下級的監(jiān)事是很難監(jiān)督他的上級領導的，總體來講日本監(jiān)事制度的運行不是很理想。但是近年來日本商法修改頻繁，其中就有強化監(jiān)事機制的內(nèi)容，表明日本正在逐步完善這一制度，確保監(jiān)督職能的有效發(fā)揮。

[關鍵詞] 監(jiān)事 監(jiān)事會 監(jiān)事會職權(quán)

一、日本監(jiān)事制度的產(chǎn)生及發(fā)展

1899年的日本新商法，形成了以股東大會為中心，并加之董事、監(jiān)事的三機關鼎立。董事與監(jiān)事均由股東大會進行選任。董事負責執(zhí)行業(yè)務，而監(jiān)事具有對執(zhí)行業(yè)務進行監(jiān)察的權(quán)限，監(jiān)察的對象涉及到業(yè)務監(jiān)察與會計監(jiān)察兩個方面。

1950年修改法以來，監(jiān)事只擔任會計監(jiān)察，但由于董事會的業(yè)務監(jiān)督機能不能得到充分發(fā)揮，且監(jiān)事的監(jiān)督未能獨立于董事，變成了形式化的機關。于是，通過1974年修改法，規(guī)定為監(jiān)事的任務，不只局限于會計監(jiān)督，對業(yè)務也可以進行全面監(jiān)督，目的是為了確保監(jiān)事的獨立性，這次修改同時又制定了商法特例法，根據(jù)公司的規(guī)模區(qū)分了監(jiān)督內(nèi)容。1981年修改，更加強化了監(jiān)事的權(quán)限和獨立性，新設了復數(shù)監(jiān)事制度和常勤監(jiān)事制度，并強化了監(jiān)事和會計監(jiān)察人的合作關系。1990年修改，擴大了監(jiān)事的職權(quán)范圍。1993年修改，延長了監(jiān)事的任期，并在大公司采用了社外監(jiān)事和監(jiān)事會。

進入20世紀90年代，日本經(jīng)濟告別了泡沫景氣，開始進入停滯期，90年代被稱為失去的十年。為打破低迷，提高日本企業(yè)的國際競爭力，從90年代的后期開始，對商法進行了接二連三的修改。2001年修改目的在于強化監(jiān)事機能，又延長了監(jiān)事的任期，明確規(guī)定監(jiān)事的董事會出席義務和意見陳述義務，辭任的意見陳述權(quán)，公司外監(jiān)事人數(shù)的增加及其要件的嚴格化。

二、監(jiān)事會的組織構(gòu)成

日本監(jiān)事實行獨任制，是股份公司必要的常設機關。與德國監(jiān)事不同，日本監(jiān)事各自可以構(gòu)成公司的機關，監(jiān)事為復數(shù)時，也可以各自單獨行使監(jiān)事的職務權(quán)限。通過1993年修改規(guī)定，大公司的監(jiān)事會由監(jiān)事全員構(gòu)成，旨在提高監(jiān)察的獨立性，并通過組織性的監(jiān)察來確保監(jiān)察的實效。1993年日本商法特例法規(guī)定，大公司（5億日元以上或負債總額200億日元以上）的監(jiān)事為3人以上（其中一人以上應為就任前5年間非母公司和子公司的董事或經(jīng)理，也不能是其他重要使用人——包括社外監(jiān)事；2002年將獨立監(jiān)事的人數(shù)由原來的1人以上增加為監(jiān)事總數(shù)的半數(shù)以上，就任前5年間修改為單純的就任前，實現(xiàn)了要件的嚴格化），對其他公司（資本金1億日元以下的為小公司，超過1億未滿5億日元的為中公司）沒有限制監(jiān)事人數(shù)，1人以上即可。在日本，盡管職工參與制度尚未被立法正式認可，但是那些應有資本家間經(jīng)營者承擔的責任，其中包括分擔公司風險、組織公司經(jīng)營，以及采取革新措施等企業(yè)家的職能，卻早已被廣泛地分配給從業(yè)人員了，全員參與已被看作日本公司制的根本特征。

日本和德國一樣，也采用銀行控制主導型的公司治理模式。但是日本銀行與德國銀行對公司的監(jiān)督方式不一樣。日本銀行及其法人股東通過積極獲取經(jīng)營信息對公司主管實行嚴密的監(jiān)督。一方面，銀行作為公司的主要股東，在盈利情況良好的條件下，銀行只是作為“平靜的商業(yè)伙伴”而存在，另一方面如果公司盈利開始下降，主銀行由于所處的特殊地位，能夠很早就通過營業(yè)往來賬戶、短期信貸、與公司最高管理層商業(yè)伙伴的長期個人交往等途徑獲取信息，及時發(fā)現(xiàn)問題，如果情況繼續(xù)惡化，主銀行就可以通過召開股東大會或董事來更換公司的最高領導層。青木昌彥把它稱為“相機治理”。

三、關于監(jiān)事會成員（監(jiān)事）的規(guī)定

1.資格。日本商法規(guī)定下列人不得為監(jiān)察人：禁治產(chǎn)人或準禁治產(chǎn)人；受破產(chǎn)宣告而未復權(quán)者；因犯本法、商法特例法、有限公司規(guī)定之罪而被處刑，且自其執(zhí)行終了日期或不再受執(zhí)行之日起未經(jīng)過兩年者；因犯前項罪以外的罪被處以上刑罰，且其執(zhí)行維終了或未得到不再執(zhí)行宣告的人。但是受緩刑處分者，不在此限。

2.任期。自1899年日本商法實行很長時間以來，監(jiān)事任期為兩年；1993年商法修改為三年；2002年商法修改又從三年延長為四年。這一連貫措施旨在不斷加強監(jiān)事的身份保障，進一步確保監(jiān)事實施監(jiān)督的實效性。

3.選任與解任。日本商法257條規(guī)定，股東全會可以隨時解任監(jiān)事，但如規(guī)定了任期，無正當理由而與任期屆滿前解任時，被解任的監(jiān)察人可以向公司請求賠償因解任而產(chǎn)生的損害。

4.監(jiān)事兼職。日本商法276條規(guī)定，監(jiān)事不得兼任公司或子公司的董事、經(jīng)理人或其他使用人。

5.報酬。日本商法279條規(guī)定章程未規(guī)定監(jiān)事報酬的數(shù)額時，由股東全會以決議確定；監(jiān)事有數(shù)人時，如果章程未規(guī)定各監(jiān)事報酬的數(shù)額而股東全會也無其決議，則由監(jiān)事在前款報酬范圍內(nèi)協(xié)商確定自己的報酬。

6.義務。根據(jù)日本商法280條、254條第3款和民法644條的規(guī)定，監(jiān)事與公司的關系從有關委任的規(guī)定，作為受托人，監(jiān)事對公司應該盡善良管理人的主意義務。2002年商法修改明確規(guī)定了監(jiān)事的董事會出席義務和意見陳述義務。修改前的商法第260條之3第1款規(guī)定，監(jiān)事可以出席董事會，并陳述其意見。根據(jù)這一規(guī)定，一般認為監(jiān)事作為負有監(jiān)察公司業(yè)務執(zhí)行義務和善管義務者，自然負有董事會出席義務和意見陳述義務。修改后的商法第260條之3第1款將監(jiān)事的這一義務明確化“監(jiān)事應當出席董事會，并認為有必要時應當陳述意見”

7.責任。日本商法277條、278條和266條之3規(guī)定了監(jiān)事的責任。一是對公司的責任：監(jiān)事怠其任務（為阻止董事的違法行為）時，對公司負連帶損害賠償責任，該責任只有在全體股東同意時才能免除。若在會計表冊被股東常會接受2年內(nèi)未有特別決議，則說明監(jiān)事對會計表冊所負責人已被解除；二是對董事的連帶責任：在監(jiān)事對公司獲第三人應負損害賠償責任情況下，董事也應負其責任時，監(jiān)事與董事為連帶債務人；三是對第三人的責任：監(jiān)事在監(jiān)察報告書上就應記載的重要事項進行虛偽記載，對第三人負連帶損害賠償責任，但是監(jiān)事證明對記載、登記或公告未疏忽大意時，不在此限。

四、監(jiān)事會會議

召集程序及議事錄，適用董事會的規(guī)定，不同的是各個監(jiān)事隨時可以召集監(jiān)事會會議，決議在過半數(shù)以上的監(jiān)事同意時通過，但解任會計監(jiān)察人，應該由全體監(jiān)事同意。（商特法8條之3第一款）；同意監(jiān)事會決議的監(jiān)事也要承擔責任。監(jiān)事會應就議事制作議事錄，議事錄應記載議事經(jīng)過概要及其結(jié)果，出席會議的監(jiān)事應簽字。

五、監(jiān)事會的職權(quán)

1.業(yè)務監(jiān)督權(quán)

日本商法274條規(guī)定了監(jiān)事的業(yè)務監(jiān)察權(quán)、調(diào)查權(quán):(1)監(jiān)察董事職務執(zhí)行情況;(2)監(jiān)事可以隨時要求董事、經(jīng)理人及其他提供營業(yè)報告或調(diào)查公司的業(yè)務及財產(chǎn)狀況。董事發(fā)現(xiàn)有顯著損害公司之虞的事實時，應立即報告于監(jiān)事

日本商法274條至3規(guī)定了監(jiān)事對子公司的調(diào)查權(quán):(1)母公司的監(jiān)事，為執(zhí)行其職務，在必要時可以要求子公司提供營業(yè)報告;(2)母公司的監(jiān)事依前款規(guī)定要求報告時，如果子公司未從速提出報告，或者有必要確定其報告真?zhèn)?，該監(jiān)事可以就報告事項，調(diào)查子公司的業(yè)務及財產(chǎn)狀況;(3)子公司有正當理由時，可以拒絕第一款規(guī)定的報告及前款的調(diào)查。

2.財務監(jiān)督權(quán)

日本規(guī)定董事會在每個決算期應制成下列表冊及其附屬明細表，并經(jīng)監(jiān)事審核：資產(chǎn)負債表；損益表；營業(yè)報告；公積金及紅利與股息分配方案。上述表冊及監(jiān)事的審核報告應與股東常會開會日一周前置于公司供股東查閱。經(jīng)股東會承認后2年內(nèi)，董事和監(jiān)事責任免除。

日本監(jiān)事也進行會計監(jiān)察，在大公司與會計監(jiān)察人的關系就成了問題。原則上二者要各自進行獨立的監(jiān)察。但是作為公司外部的獨立的會計師的會計監(jiān)察人監(jiān)察，除特殊情況外，是充分可以信賴的。因此無需由監(jiān)事重復進行同一內(nèi)容的監(jiān)察，監(jiān)事只要注意參考監(jiān)察報告書就可以。監(jiān)事會認為會計監(jiān)察人的檢查方法和結(jié)果不當時，就將其理由、宗旨和自己的監(jiān)察方法的概要、結(jié)果等記載于自己的監(jiān)察報告書就可，認為監(jiān)察屬實時，無需對會計監(jiān)察事項再次觸及。為了強化監(jiān)事和會計監(jiān)察人的協(xié)作關系和提高情報收集能力，保障監(jiān)察的充實性，監(jiān)事為了執(zhí)行職務，需要時可以要求會計監(jiān)察人對其監(jiān)察進行報告。

由于會計監(jiān)察人任務違反，對其公司造成損害時，應當承擔連帶責任。因監(jiān)察報告書中有關重要事項的不實記載第三者蒙受損害的，就應該對第三者承擔賠償損害責任。

3.代表公司權(quán)

公司的代表權(quán)屬于董事會，但在特殊情況下，監(jiān)事會代表公司，例如董事與公司之間發(fā)生訴訟時；日本商法275條第四款規(guī)定公司對董事活動是對公司提起訴訟時，監(jiān)事在訴訟中代表公司。公司接受第267條第1款的請求時（自6個月起連續(xù)集有股份的股東，可以以書面請求公司提起追究董事責任的訴訟），亦同。

參考文獻:

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