“番茄花園”給軟件創(chuàng)業(yè)者的啟示

長期以來，軟件著作權(quán)遭遇大規(guī)模盜版的困惑，各國政府和大型軟件企業(yè)為此付出了長期的努力。近兩年，隨著各國政府知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制定和實施，加大了支持正版軟件和打擊盜版的力度。

數(shù)種在市場上有一定知名度的軟件由于存在知識產(chǎn)權(quán)糾紛和法律風(fēng)險隱患而不得不退出市場，或者自生自滅。許多軟件開發(fā)者出于節(jié)省成本和開發(fā)時間的原因，常常在開發(fā)中借助于開源社區(qū)的軟件工具、軟件構(gòu)件和大量的軟件源碼。事實上，侵犯開源軟件著作權(quán)的問題經(jīng)常大量地發(fā)生，但由于這種事件多發(fā)生在個人軟件開發(fā)者身上，并且所開發(fā)出的軟件常常沒有多少用戶，不產(chǎn)生有影響力的效應(yīng)，從而很少有人會去追究。

一旦這種事情發(fā)生在企業(yè)身上，并伴隨商業(yè)行為，問題就來了。2007年，華碩易PC剛一推出市場就遭遇了開源軟件版權(quán)問題。由于華碩易PC采用了開源軟件Linux作為其操作系統(tǒng)，卻違反了開源軟件的GPL協(xié)議，沒有公開其對于高級配置與電源接口的部分程序文件修改結(jié)果的全部源代碼。這一問題經(jīng)媒體曝光后，華碩公司迫于壓力，不得不公布了原先未公布的全部源代碼。

作為軟件草根創(chuàng)作，如果你的作品沒有市場，大家都不用，可能也就沒有人理你，但是一旦你創(chuàng)作的產(chǎn)品受到了廣大用戶的歡迎，比如“番茄花園”“珊瑚蟲”等，你就會被人家盯上，輕則迫你退出市場，重則可能受到刑事處罰。最好的結(jié)果，也是被迫低價接受“招安”。

開源軟件的著作權(quán)保護取得了重大突破，這可以從最近的一起開源軟件的著作權(quán)訴訟判例得到驗證。2008年8月13日，美國聯(lián)邦上訴法院首次承認(rèn)“開源協(xié)議”是一種著作權(quán)協(xié)議，違反協(xié)議就是侵權(quán)行為。

事件的起因，是2006年Jacobsen起訴Katzer軟件沒有遵守開源協(xié)議，沒有標(biāo)明源代碼的出處和作者，因此前者要求法院認(rèn)定這是侵犯著作權(quán)的行為。當(dāng)時，舊金山聯(lián)邦地區(qū)法院駁回了Jacobsen的訴訟請求，認(rèn)為這個案子只是“違反使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)定”，而非“侵犯著作權(quán)”。Jacobsen不服判決，繼而提出上訴。美國聯(lián)邦上訴法院最終在今年的8月13日判決Katzer侵犯了Jacobsen的軟件著作權(quán)。

美國作為實施判例法的國家，判例具有法律效力可以作為同類案件的審判依據(jù)。又因為美國作為第一軟件大國，在國際知識產(chǎn)權(quán)制度體系的制定和實施中占據(jù)領(lǐng)導(dǎo)和支配地位，因此，世界各國的知識產(chǎn)權(quán)制度必然會參照甚至遵從美國判例，對開源軟件的知識產(chǎn)權(quán)案件正式啟用著作權(quán)法進行規(guī)制。這種情況必然要求軟件創(chuàng)作和推廣行為進行相應(yīng)的調(diào)整。不然的話，就可能頻頻觸及軟件知識產(chǎn)權(quán)規(guī)制的紅線，而招致巨大風(fēng)險。

最近業(yè)界鬧得沸沸揚揚的“番茄花園”事件，也是因為侵犯了軟件著作權(quán)而受到懲罰，成為軟件創(chuàng)業(yè)最富有戲劇性色彩的悲情樣本。

的確，“番茄花園”“珊瑚蟲”終究還是侵犯了微軟和騰訊的知識產(chǎn)權(quán)，終究還是沒能逃脫功敗垂成的命運。但是，人們關(guān)注的并不僅僅是他們侵權(quán)（犯罪）行為本身，而是對軟件創(chuàng)業(yè)者的同情、惋惜，甚至是對所謂的受害者——微軟和騰訊的憤怒和譴責(zé)。筆者認(rèn)為，“番茄花園”事件對軟件創(chuàng)業(yè)者具有以下幾點啟示：

其一，在對行業(yè)壟斷企業(yè)利用知識產(chǎn)權(quán)規(guī)制打擊軟件創(chuàng)新和產(chǎn)品改進的行為表示憤怒的同時，必須認(rèn)識到商業(yè)規(guī)則是不可侵犯的，僥幸地躲過一時，并不能保證你能持續(xù)運營下去，達摩克利斯之劍隨時可能落到你的頭上。

其二，軟件創(chuàng)業(yè)必須注意路徑選擇，即便是你的突破點選擇在涉及他人知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)或產(chǎn)品上，也要進行知識產(chǎn)權(quán)屏障調(diào)研和風(fēng)險評估，不失時機地通過合作、技術(shù)和商業(yè)區(qū)隔來消除和規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險。

第三，商業(yè)利益才是知識產(chǎn)權(quán)規(guī)制的驅(qū)動因素，在技術(shù)和產(chǎn)品的發(fā)展還沒有發(fā)展到可以大規(guī)模收取商業(yè)價值的時候，知識產(chǎn)權(quán)擁有者一般會采取“放水養(yǎng)魚”的策略。一旦達到可以收獲市場的階段，擁有知識產(chǎn)權(quán)的博弈方就會立即豎起屏障。

軟件的確還是非常適合草根創(chuàng)業(yè)的項目，因為軟件知識青年可以以“知本”進行投入，技術(shù)進入門檻較低。但值得注意的是，必須加強知識產(chǎn)權(quán)意識的培養(yǎng)，學(xué)習(xí)必要的知識產(chǎn)權(quán)知識。特別是對技術(shù)比較癡迷的軟件創(chuàng)業(yè)者，要充分了解軟件和互聯(lián)網(wǎng)市場的商業(yè)規(guī)則，吸取“珊瑚蟲”和“番茄花園”的慘痛教訓(xùn)，避免技術(shù)上的貢獻成為他人的“嫁衣”。

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● 編輯：武映峰 wuyingfeng@neusoft.edu.cn