一股一票、資本多數(shù)決與股權(quán)平等

摘 要：保護(hù)投資者權(quán)益，確保投資主體之間的股權(quán)平等，是資本市場(chǎng)正常發(fā)展的基本前提。作為“規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益”的公司法，只有在“投資者合法利益的保護(hù)和確保投資主體之間的權(quán)利平等”方面予以充分的重視和給予嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)范，才有可能確保我國(guó)資本市場(chǎng)持續(xù)、穩(wěn)定、有效、健康的發(fā)展。本文就一股一票原則下的資本多數(shù)決能否確保企業(yè)的股權(quán)平等作一個(gè)分析。

關(guān)鍵詞：表決權(quán)分配原則 一股一票 資本多數(shù)決 股權(quán)平等 投資者權(quán)益保護(hù)

“一股一票”或“一股一權(quán)”一直以來(lái)都是股份制企業(yè)股東大會(huì)表決權(quán)分配原則。我國(guó)2005年新修訂的《公司法》第104條明文規(guī)定：“股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)”。而“資本多數(shù)決原則”自1843英國(guó)樞密院的著名案例Foss v Harbottle案確立以來(lái)，就一直是股份制企業(yè)股東大會(huì)的決議原則。長(zhǎng)期以來(lái)，我們也一直認(rèn)為：“股權(quán)平等原則在表決權(quán)方面的體現(xiàn)(就)是‘一股一權(quán)’”(《公司法論》法律出版社2006年7月第二版，施天濤p238)。那么，一股一票原則下的資本多數(shù)決是否能夠確保企業(yè)的股權(quán)平等?

一、什么是股權(quán)平等

從表決權(quán)的分配角度來(lái)講，股份制企業(yè)“一股一票”的表決權(quán)分配原則符合比例平等原則。比例平等原則作為一種實(shí)踐理性原則，它要求：如果某種待遇(如表決權(quán))在一定場(chǎng)合是恰當(dāng)?shù)?，那? 在與這種待遇(如表決權(quán)分配)相關(guān)的特定方面是相等的所有情況，必須受到平等的對(duì)待；2 在與這種待遇(如表決權(quán)分配)相關(guān)的特定方面是不相等的所有情況，必須受到不平等的對(duì)待；3 待遇(如表決權(quán)分配)的相對(duì)不平等必須與情況的相對(duì)不同成比例。一股一票原則因其對(duì)不同的股東，根據(jù)其持有的股份不同，分配不同的表決權(quán)，這和比例平等原則是相符的。符合比例平等原則，一般被認(rèn)為是公平、公正的；不符合比例平等原則，則認(rèn)為是不公平、不公正的，是受到了不公平、不公正的待遇。

那么，從股東表決權(quán)的分配角度上講符合比例平等分配原則的“一股一票”原則，在資本多數(shù)決原則下是否真的確保每個(gè)股份或股票之間的權(quán)利平等?

要回答這個(gè)問(wèn)題。首先要了解什么叫做股權(quán)平等。股份制企業(yè)是一種將其總資本劃分為金額相同的若干等份(股份)的一個(gè)經(jīng)濟(jì)共同體。也即股份制企業(yè)資本的基本構(gòu)成單位是“一個(gè)股份”，因此，所謂股權(quán)平等，也就是每一個(gè)股份或股票權(quán)利的平等。如果單就股東大會(huì)的表決權(quán)而言，所謂股權(quán)平等也就是每一個(gè)股份的表決權(quán)的權(quán)利平等。

那么，何為每一個(gè)股份的表決權(quán)的權(quán)利平等呢?

我們說(shuō)，如果每一個(gè)股份的表決權(quán)是平等的，那么，每一個(gè)股份的表決權(quán)對(duì)選舉或表決結(jié)果所產(chǎn)生的影響應(yīng)該是相同的，也就是說(shuō)，每個(gè)表決權(quán)的表決分量應(yīng)該等于其他每個(gè)表決權(quán)。如果用數(shù)學(xué)語(yǔ)言來(lái)表述的話，也就是：每個(gè)表決權(quán)的表決分量應(yīng)該等于1除以參與表決的表決權(quán)的總數(shù)，如果參與表決的表決權(quán)總數(shù)為n，則每個(gè)表決權(quán)的表決分量應(yīng)該為1/n。在且只有在這樣的情況下。我們說(shuō)。每個(gè)表決權(quán)是平等的，任何不符合這種情況的情況，我們說(shuō)其表決權(quán)是不平等的。

二、一股一票表決權(quán)分配原則下的資本多數(shù)決能否確保股權(quán)平等

如果我們按股份制企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，將股份制企業(yè)分成三種類型：1 每個(gè)股東持有一張股票的企業(yè)；2 存在一個(gè)持股超過(guò)50％的股東的企業(yè)：3 每一個(gè)股東持有的股票或股份數(shù)量介于1和2之間的企業(yè)。我們將發(fā)現(xiàn)：從表決權(quán)的分配角度上講，符合比例平等原則的一股一票原則，在確保每個(gè)股份的表決權(quán)的權(quán)利平等方面，在第一類股份制企業(yè)中有效，在第二類企業(yè)中是無(wú)效或基本無(wú)效的，而在第三類企業(yè)中其有效性則是不確定的。

(一)當(dāng)企業(yè)的每一個(gè)股東持有且僅僅持有企業(yè)一個(gè)有表決權(quán)的股份或股票時(shí)，股東大會(huì)的每個(gè)決議將由參與股東大會(huì)的每份股權(quán)或股票的表決權(quán)投票決定，在這種情況下，一股一票原則是符合股權(quán)平等原則的。

(二)當(dāng)一個(gè)股東擁有企業(yè)的有表決權(quán)的股份或股票超過(guò)一半即50％時(shí)，按現(xiàn)行《公司法》的股東大會(huì)決策的多數(shù)決原則規(guī)定，則其幾乎可以左右企業(yè)的一切事務(wù)。

2005年新修訂的《公司法》第104條規(guī)定：“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議。以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！币簿褪钦f(shuō)，當(dāng)一個(gè)股東擁有企業(yè)的有投票權(quán)的股份或股票超過(guò)一半即50％時(shí)，他可以直接決定應(yīng)由股東大會(huì)決定的11個(gè)事項(xiàng)中的8項(xiàng)。

又由于股東大會(huì)表決采用實(shí)到基數(shù)制，即只有出席會(huì)議的股東或股東代理者所持的表決權(quán)才計(jì)人股東大會(huì)表決基數(shù)，未出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)不計(jì)人表決基數(shù)。而一般小股東出席股東大會(huì)的幾率較低。從這次股權(quán)分置改革流通股參與投票情況來(lái)看，在可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)投票的情況下，流通股平均參與投票率低的甚至只有13％。如果要到現(xiàn)場(chǎng)參與投票表決，小股東參與的幾率會(huì)更低。也就是說(shuō)。雖然公司法規(guī)定：股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，但由于小股東出席股東大會(huì)的幾率一般都比較低，所以，當(dāng)一個(gè)股東擁有股份公司的有投票權(quán)的股票超過(guò)一半，而其他股東所持股份又相對(duì)分散時(shí)，這些方案也能由大股東直接通過(guò)：而當(dāng)一個(gè)股東擁有股份公司的有投票權(quán)的股票超過(guò)一半，而存在其他少數(shù)幾個(gè)相對(duì)大的股東的情況下，這些方案則只需要大股東聯(lián)合部分股東就能通過(guò)。也就是說(shuō)，在這種情況下，一股一票的原則已經(jīng)失去確保股份權(quán)利平等的有效性了。

雖然有學(xué)者可能會(huì)認(rèn)為，即使在這個(gè)時(shí)候，一股一票也并沒(méi)有破壞股權(quán)平等原則，因?yàn)楣疽呀?jīng)給與了股東投票權(quán)。但是，一個(gè)人(或一個(gè)股份)是否擁有某種權(quán)利，不能只考慮其權(quán)利的“資格”，還要考慮其權(quán)利的實(shí)質(zhì)。我們說(shuō)某個(gè)人(或某個(gè)股份)擁有某項(xiàng)權(quán)利(這里主要指表決權(quán))，當(dāng)且僅當(dāng)這個(gè)人(或股份)權(quán)利的行使(如投票)與否及如何行使，對(duì)結(jié)果是有影響的。如果一個(gè)人權(quán)利的行使(投票)與否及如何行使，對(duì)結(jié)果無(wú)任何影響，這樣的權(quán)利不再是一種權(quán)利，而是無(wú)權(quán)利。

(三)當(dāng)股份制企業(yè)中股東的持股比例介于1股和50％之間時(shí)，一股一票是否具有有效性則是不確定的。當(dāng)股份制企業(yè)存在一個(gè)大股東，而其他股東的股權(quán)比較分散時(shí)，大股東有可能達(dá)到完全控制股份制企業(yè)的股東大會(huì)。而當(dāng)一個(gè)股份制企業(yè)中所有股東的持股比例都比較小的情況下，我們可以近似地把該企業(yè)看成是一個(gè)股東持有一個(gè)股份或股票的情況，這時(shí)，一股一票在確保股權(quán)平等方法是有效的。當(dāng)股份制企業(yè)擁有幾個(gè)股份相當(dāng)?shù)拇蠊蓶|時(shí)，某個(gè)大股東想要完全控制股份制企業(yè)的股東大會(huì)將是困難的，這時(shí)，一股一票可能又是有效的。

通過(guò)以上分析，發(fā)現(xiàn)：當(dāng)股份制企業(yè)股權(quán)比較分散的時(shí)候，一股一票的表決權(quán)分配原則在股東大會(huì)上基本能夠確保股權(quán)的平等：當(dāng)股份制企業(yè)有一個(gè)持股超過(guò)50％的大股東時(shí)，一股一票的表決權(quán)分配原則在保證股權(quán)平等方面是存在一定問(wèn)題的；在其他情況下。一股一票是否有效，取決于其他具體的條件。如中小股東出席股東大會(huì)的幾率以及是否有相同大小的股東存在。即：一股一票并不一定能夠確保每一個(gè)股份或股票之間的權(quán)利平等(股權(quán)平等)。

三、防止一股一票原則下資本多數(shù)決濫用，確保股權(quán)平等的思路

由于在一股一票原則下資本多數(shù)決原則可能導(dǎo)致股權(quán)不平等，為了減輕資本多數(shù)決可能產(chǎn)生的負(fù)面作用，防止資本多數(shù)決的濫用，促進(jìn)股權(quán)平等。我國(guó)2005年新修訂的公司法除了規(guī)定企業(yè)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員對(duì)公司的受信義務(wù)，也明確規(guī)定了“董事、高級(jí)管理人員違犯法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害投資利益”時(shí)股東有訴訟權(quán)利和派生訴訟權(quán)。這些規(guī)定，在防止資本多數(shù)決濫用方面可能起到一定的作用。但由于這些規(guī)定不是直接針對(duì)控股股東的，而且這些規(guī)定也只是針對(duì)董事及高管人員違犯法律、法規(guī)及公司章程對(duì)股東所造成的損害情況，而并沒(méi)有對(duì)控股股東利用控股權(quán)通過(guò)合法手段給其他股東造成的損害情況。因此，在確保股權(quán)平等方面并沒(méi)有實(shí)質(zhì)意義。

防止一股一票原則下資本多數(shù)決濫用，確保股權(quán)平等最直接的思路應(yīng)該是：1 限制控股股東的表決權(quán)：2 對(duì)關(guān)系到公司經(jīng)營(yíng)的根本性事項(xiàng)要求經(jīng)過(guò)特別決議：3 限制股東的持股比例。

限制股東的持股比例由于涉及到現(xiàn)有公司的實(shí)際持股問(wèn)題，情況比較復(fù)雜而使其沒(méi)有價(jià)值。2004年證監(jiān)會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》中“對(duì)關(guān)系到公司經(jīng)營(yíng)的根本性事項(xiàng)要求經(jīng)過(guò)特別決議”的規(guī)定，也因存在對(duì)中小投資者的過(guò)分呵護(hù)而受到質(zhì)疑。因此確保股權(quán)平等最有價(jià)值的思路就是：限制控股股東的表決權(quán)。

對(duì)大股東表決權(quán)限制的最大質(zhì)疑在于對(duì)大股東權(quán)利的侵犯，但不對(duì)大股東的權(quán)利作出限制，大股東就剝奪了小股東的權(quán)利。一個(gè)人一行使權(quán)利，就使別人應(yīng)該有的該項(xiàng)權(quán)利消失，那么，限制這個(gè)人的權(quán)利，并不能說(shuō)是對(duì)這個(gè)人的權(quán)利侵犯。因?yàn)樽约旱臋?quán)利不能建立在侵害別人權(quán)利的基礎(chǔ)之上。

應(yīng)該限制大股東權(quán)利的另外一個(gè)理由是：大股東可以選擇成為小股東，而小股東則不能或沒(méi)有實(shí)力選擇成為大股東。如果大股東對(duì)限制大股東權(quán)限的做法有意見(jiàn)，或認(rèn)為不公平，完全可以選擇成為小股東。