選擇反壟斷目標(biāo)的原則

在產(chǎn)品壟斷、技術(shù)壟斷和標(biāo)準(zhǔn)壟斷中，首先要在標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)域反壟斷，其次才是技術(shù)壟斷領(lǐng)域的反壟斷。

《反壟斷法》實(shí)施后，人們都在紛紛猜測(cè)哪些企業(yè)會(huì)成為第一批反壟斷目標(biāo)。這種探究雖然不無(wú)意義，但意義有限。我的看法是，《反壟斷法》實(shí)施，針對(duì)的是行為，取決于利益。因此應(yīng)該圍繞行為和利益，來(lái)確定選擇反壟斷目標(biāo)的原則和優(yōu)先次序，而不是以企業(yè)為聚焦點(diǎn)選擇目標(biāo)。書(shū)呆子的看法

認(rèn)為《反壟斷法》是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)憲法，這是書(shū)呆子的看法。隱含了可以不考慮利益來(lái)執(zhí)行條文的意思。發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)發(fā)展中國(guó)家一直采取雙重標(biāo)準(zhǔn)，就是既要講規(guī)則，更要講利益。當(dāng)規(guī)則和利益沖突時(shí)，一般是讓規(guī)則讓位于利益。只有這些書(shū)呆子，才肯為了規(guī)則，向別人讓利益。

反壟斷法是法規(guī)，但反壟斷法的實(shí)施卻是政策。法規(guī)可以是規(guī)則驅(qū)動(dòng)，但政策卻是利益驅(qū)動(dòng)。我建議觀察反壟斷法走向，要取政策法規(guī)觀點(diǎn)，而不是法規(guī)觀點(diǎn)。

中國(guó)的反壟斷法，在涉及的利益上，與發(fā)達(dá)國(guó)家反壟斷法定位，有兩個(gè)重要不同，一是它既要考慮有效市場(chǎng)所照顧的利益，也要考慮市場(chǎng)失靈后要照顧的利益。對(duì)行政壟斷取價(jià)格和消費(fèi)者利益切入點(diǎn)治理就反映了這一特點(diǎn)。二是它既要考慮中國(guó)處于市場(chǎng)弱勢(shì)地位的利益要求，又要考慮中國(guó)向市場(chǎng)強(qiáng)勢(shì)地位轉(zhuǎn)變的利益要求。如果脫離歷史條件談應(yīng)該拿誰(shuí)當(dāng)靶子，結(jié)果恐怕會(huì)出乎意料。

認(rèn)為《反壟斷法》是針對(duì)企業(yè)的，這是又一個(gè)誤區(qū)。實(shí)施反壟斷法確實(shí)會(huì)涉及企業(yè)，拿企業(yè)開(kāi)刀也是會(huì)看到的。但企業(yè)和行為是有區(qū)別的?！斗磯艛喾ā丰槍?duì)的是行為。大家如果過(guò)于關(guān)注哪個(gè)企業(yè)會(huì)成為反壟斷目標(biāo)，有可能忽視那些更加重要的不以企業(yè)為單位的壟斷行為。我這種說(shuō)法是有所指的。

我的觀點(diǎn)是，在產(chǎn)品壟斷、技術(shù)壟斷和標(biāo)準(zhǔn)壟斷中，首先要在標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)域反壟斷，反對(duì)標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)域具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者，濫用市場(chǎng)支配地位，排除、限制競(jìng)爭(zhēng)。其次才是技術(shù)壟斷領(lǐng)域的反壟斷。至于現(xiàn)在大家炒得很熱的產(chǎn)品領(lǐng)域的廠家壟斷行為，由于處于價(jià)值鏈的下游，撲得過(guò)早、過(guò)緊，反而容易撲空。

反壟斷對(duì)利益的考慮

我們可以把利益上的兩條線索，分為共時(shí)的利益與歷時(shí)的利益。共時(shí)的利益是同一時(shí)間個(gè)人與社會(huì)之間相互矛盾的利益；歷時(shí)的利益，是生產(chǎn)力(人與自然關(guān)系)的歷史發(fā)展。

前一種利益的是非相對(duì)簡(jiǎn)單。

以利益重心擺在個(gè)人主義與共同利益上的不同，分為三種立場(chǎng)，第一種是反共同利益的立場(chǎng)，即只反行政壟斷，不反市場(chǎng)壟斷。在反對(duì)行政壟斷背后權(quán)力因素干擾市場(chǎng)這一合理考慮外，經(jīng)常與另外兩種嫌疑糾纏不清：一是否定公共利益(尤其是弱勢(shì)群體的公共利益)；一是為跨國(guó)公司代言、游說(shuō)。第二種是反個(gè)人主義的立場(chǎng)，即只反市場(chǎng)壟斷，不反行政壟斷。它(以歐美標(biāo)準(zhǔn))反對(duì)權(quán)利濫用這一合理界限之外，它經(jīng)常與民族主義聯(lián)系緊密。第三種立場(chǎng)介于二者之間。

《反壟斷法》指出：“國(guó)有經(jīng)濟(jì)占控制地位的關(guān)系國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈和國(guó)家安全的行業(yè)以及依法實(shí)行專營(yíng)專賣的行業(yè)，國(guó)家對(duì)其經(jīng)營(yíng)者的合法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)予以保護(hù)，并對(duì)經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)行為及其商品和服務(wù)的價(jià)格依法實(shí)施監(jiān)管和調(diào)控，維護(hù)消費(fèi)者利益，促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步?！睂?shí)際上已經(jīng)對(duì)涉及公共利益的問(wèn)題有了一個(gè)明確的說(shuō)法?，F(xiàn)在許多爭(zhēng)論仍然是圍繞《反壟斷法》本身，而不是它的實(shí)施。這是不現(xiàn)實(shí)的。

后一種利益需要重點(diǎn)探討。

反壟斷法所指涉的利益到底是什么?從歷時(shí)的觀點(diǎn)來(lái)看，這個(gè)利益的本質(zhì)是生產(chǎn)力，而不是眼前利益。如果只拿《反壟斷法》當(dāng)調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系用，而不用于發(fā)展生產(chǎn)力，那就是一群傻瓜。我認(rèn)為，《反壟斷法》的實(shí)施，應(yīng)牢牢抓住發(fā)展生產(chǎn)力這條主線。

李斯特總結(jié)歷史認(rèn)為，一國(guó)和平崛起，伴隨三個(gè)階段的生產(chǎn)力發(fā)展——落后階段，追平階段，領(lǐng)先階段。運(yùn)用到反壟斷法中，在生產(chǎn)力落后階段，我們必須考慮，引進(jìn)一種生產(chǎn)力(比如CPU、操作系統(tǒng)等等)，它們是不是不可替代的。如果不可替代，打破這種壟斷，反而會(huì)破壞生產(chǎn)力。因此在反壟斷之前，必須考慮它們的競(jìng)爭(zhēng)替代方案的可行性。這不是規(guī)則問(wèn)題，而是實(shí)力問(wèn)題。這一階段的反壟斷重點(diǎn)，應(yīng)放在降低生產(chǎn)力擴(kuò)散的門檻上，比如加大反對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利濫用的力度。在追平階段，重點(diǎn)是保護(hù)民族生產(chǎn)力。此時(shí)再采用前一個(gè)階段的策略，就會(huì)傷害自身的生產(chǎn)力更多。因此對(duì)自主創(chuàng)新的保護(hù)就會(huì)成為新的重心。到了領(lǐng)先階段，按李斯特的說(shuō)法，應(yīng)從保護(hù)主義重新轉(zhuǎn)回自由貿(mào)易的立場(chǎng)，旨在把已形成并壯大的生產(chǎn)力輸出出去。

我認(rèn)為《反壟斷法》的實(shí)施，應(yīng)根據(jù)歷史發(fā)展確定不同的重心和順序。在這方面，李斯特的歷史主義，更有助于讓我們變得實(shí)事求是。

反壟斷對(duì)行為的考慮

《反壟斷法》本身就是針對(duì)行為的，因此關(guān)于這方面的研究，很快就會(huì)豐富起來(lái)。我這里只想強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：反壟斷的目標(biāo)，不光要一般地盯住市場(chǎng)壟斷，反對(duì)壟斷背后的不當(dāng)壟斷行為；而且要將不當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)壟斷行為，分出層次，按不同的行為層次，而不是按不同的企業(yè)，來(lái)確定反壟斷的目標(biāo)。

以往產(chǎn)品壟斷上的權(quán)利濫用，讓企業(yè)一個(gè)一個(gè)地倒；技術(shù)壟斷上的權(quán)利濫用，讓企業(yè)一片一片地倒；標(biāo)準(zhǔn)壟斷上的權(quán)利濫用，會(huì)一個(gè)產(chǎn)業(yè)一個(gè)產(chǎn)業(yè)的倒。到底哪個(gè)輕，哪個(gè)重，需要掂量。

在IT行業(yè)，標(biāo)準(zhǔn)領(lǐng)域的壟斷行為，正在成為一種新的現(xiàn)象和趨勢(shì)。例如在標(biāo)準(zhǔn)的爭(zhēng)奪上，跨國(guó)公司通過(guò)聯(lián)盟，實(shí)現(xiàn)某一技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的壟斷，通過(guò)標(biāo)準(zhǔn)專利化這一路徑，將企業(yè)的壟斷行為，隱藏在標(biāo)準(zhǔn)組織的背后。你光把矛頭對(duì)準(zhǔn)企業(yè)，是對(duì)不準(zhǔn)焦距的。比如，將來(lái)跨國(guó)公司在數(shù)碼產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)上，學(xué)著3C、6C的樣，來(lái)個(gè)故伎重演，他們只需要在信息披露環(huán)節(jié)搞個(gè)障眼法，就可以讓一個(gè)國(guó)家的整個(gè)產(chǎn)業(yè)啞巴吃黃連。

在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中反壟斷，國(guó)際趨勢(shì)開(kāi)始從合理非歧視原則(RAND)，轉(zhuǎn)向事先披露(ExAnte RAND)。中國(guó)需要跟上這方面的潮流。

在抓住大頭的前提下，反壟斷工作者有功夫，當(dāng)然可以去抓一抓象微軟、英特爾這樣的“小家伙”。