論商法的重要性與商法學(xué)教學(xué)改革

　　摘要：隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重要性愈發(fā)明顯。然而在我國(guó)，商法并沒(méi)有具備相應(yīng)的地位，商事法律沒(méi)有較為統(tǒng)一的體系、商事程序法的概念和意識(shí)并不突出，法學(xué)本科教育體制沒(méi)有重視商法學(xué)學(xué)科。提高商法的地位應(yīng)該從實(shí)體法、程序法和商法學(xué)教學(xué)改革方面入手。
　　關(guān)鍵詞：商法；商事仲裁法；模擬教學(xué)；實(shí)踐教學(xué)
　　
　　一、商法的重要性
　　
　　商事活動(dòng)自古就有，原始社會(huì)的交易即是明證。然而商法的出現(xiàn)則要追溯到中世紀(jì)，那時(shí)商人已經(jīng)成為一個(gè)獨(dú)立階層，商會(huì)的出現(xiàn)為商人習(xí)慣法的產(chǎn)生起了巨大的推動(dòng)作用。到了近代，資本主義高度運(yùn)作的商品經(jīng)濟(jì)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足于商事習(xí)慣法，大量的成文法孕育而生，各國(guó)開(kāi)始編撰商事法典。以上便是商法的演變歷程，而與世界各國(guó)商法幾百年的發(fā)展史形成鮮明對(duì)比的是，我國(guó)開(kāi)始認(rèn)識(shí)、接受和關(guān)注商法則是確立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的道路之時(shí)，掐指算來(lái)，也就是不足二十年的光陰。雖然商法在我國(guó)的歷史非常短暫，然而瑕不掩瑜，它的重要性不言而喻。
　　
　　(一)從商法的獨(dú)立性來(lái)看
　　商法的發(fā)展軌跡昭示著人們，商法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有著相互依存、相互促進(jìn)的關(guān)系。一方面，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要得到法律的保障和規(guī)制，另一方面，商法的產(chǎn)生極大地規(guī)范了市場(chǎng)，壯大了商人的隊(duì)伍和規(guī)模，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展。商法是規(guī)范商人和商行為的法律規(guī)范的總和。而商人包括商個(gè)人和商組織，這些商主體正是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最主要的組成部分，換句話說(shuō)，商法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中的市場(chǎng)主體法和市場(chǎng)行為法。商法最直接最高效率地調(diào)整著市場(chǎng)行為，以此區(qū)別于國(guó)家干預(yù)較多的經(jīng)濟(jì)法：商法是“商人”的法律，以此區(qū)別于號(hào)稱“市民”的法律的民法。商法正以其他法律部門無(wú)法比擬的優(yōu)勢(shì)展現(xiàn)在世界舞臺(tái)之上。
　　
　　(二)從商法的國(guó)際性來(lái)看
　　在當(dāng)今世界，全球經(jīng)濟(jì)一體化的格局正在逐步形成，商法的國(guó)際性特征恰好迎合了這種形勢(shì)。還有一種說(shuō)法，認(rèn)為商法是最具有開(kāi)放性質(zhì)的國(guó)內(nèi)法部門，因?yàn)樯谭ǖ拈_(kāi)放性較之于民法更為深入及更見(jiàn)力度。商法堅(jiān)持效率至上之導(dǎo)向，就有必要選擇“發(fā)展是硬道理”的立場(chǎng)，而立足于這樣的立場(chǎng)，便有必要徹底打破閉關(guān)鎖國(guó)之狀態(tài)，以利于充分借鑒和吸收先進(jìn)國(guó)家的成功經(jīng)驗(yàn)。在商事交易之中，大量的國(guó)際商事法律、國(guó)際條約、國(guó)際慣例紛紛出爐，各國(guó)必須及時(shí)更新本國(guó)的商事法律法規(guī)，才能使國(guó)內(nèi)的商事主體更好地融入國(guó)際市場(chǎng)，更方便地處理商事糾紛，更有力地保護(hù)國(guó)內(nèi)的商事主體的合法權(quán)益。
　　
　　(三)從商法的擴(kuò)張性來(lái)看
　　我國(guó)每年都有大量的商個(gè)人和商組織誕生，尤其是國(guó)家無(wú)論從法律還是從政策方面，都鼓勵(lì)人們經(jīng)商，比如新公司法降低設(shè)立公司的注冊(cè)資本，賦予更多方面的公司章程自治、股東自治等，都使得更多的人進(jìn)入到商事交易與活動(dòng)之中。這就是說(shuō)，商事法律體系將規(guī)范越來(lái)越多的商人和其商行為：并且，商事法律法規(guī)也處于不斷更新的狀態(tài)之中，新老商人都必須理解、運(yùn)用這些法律法規(guī)才能適應(yīng)商事交易活動(dòng)。那么，首要的問(wèn)題就是學(xué)習(xí)、認(rèn)知商事法律法規(guī)，只有如此，才能在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。
　　可見(jiàn)，在我國(guó)，商法雖然是一門新興學(xué)科，但是它在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展道路上不可替代，而且必須從不成熟邁向成熟。
　　
　　二、商法的地位
　　
　　然而，令人遺憾的是，商法并沒(méi)有得到其應(yīng)有的地位。衡量一個(gè)法律部門在這個(gè)國(guó)家的法律體系中的地位如何，主要有三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是在實(shí)體方面，這個(gè)法律部門有無(wú)統(tǒng)一、和諧的法律法規(guī)體系。原因很簡(jiǎn)單，倘若該法律部門的范疇還沒(méi)有比較一致的界定，還在奔波于和相近的法律部門爭(zhēng)奪地盤(pán)、劃分范圍，那么，該部門法就不具備較強(qiáng)的實(shí)力及較高的地位。二是在程序方面，該部門法有無(wú)與之相應(yīng)的程序法。若有，則證明該部門法在司法實(shí)踐之中有一席之地，反之則無(wú)。三是在人才培養(yǎng)方面，即在法學(xué)本科教育體制之中，該部門法處于何種地位。如果該部門法在法學(xué)課程及社會(huì)實(shí)踐之中沒(méi)有取得相應(yīng)配套，沒(méi)有得到重視，那么，也可以說(shuō)這個(gè)法律部門沒(méi)有地位，因?yàn)檫B學(xué)校都無(wú)視它的學(xué)習(xí)價(jià)值。
　　
　　(一)實(shí)體上，規(guī)范良好市場(chǎng)的商事法律沒(méi)有較為統(tǒng)一的體系
　　1、商法與民法。二者之間的關(guān)系直接決定著民法和商法的立法體例，是民商合一?還是民商分立?我國(guó)理論界至今也沒(méi)有得出統(tǒng)一的結(jié)果來(lái)。關(guān)于分合論者的觀點(diǎn)，學(xué)者們?cè)谳^多的文章及論著中均有詳述。值得一提的是，我國(guó)現(xiàn)有的“分合折中”立法體制必須更新和完善，畢竟民法的基礎(chǔ)理論并不能闡明商法的內(nèi)涵和理念。
　　2、商法與經(jīng)濟(jì)法。在我國(guó)，二者都是新興學(xué)科，但是二者的關(guān)系至今亦未能理清，甚至引發(fā)了兩派學(xué)者的爭(zhēng)執(zhí)，火藥味頗濃。如果能轉(zhuǎn)變調(diào)整對(duì)象等傳統(tǒng)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，將目光聚集在更高的層面上，或許會(huì)出現(xiàn)雙贏的局面。王全興教授在談到經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象時(shí)，曾經(jīng)這樣論述：“所謂的“特定”的調(diào)整對(duì)象，不應(yīng)該理解為某個(gè)法律部門所專有或特有的調(diào)整對(duì)象，而應(yīng)當(dāng)理解為各個(gè)法律部門的調(diào)整對(duì)象在總體上都具有自己的特征?！币虼?，商法主要聚焦交易主體之間的平等、自由的交易活動(dòng)。體現(xiàn)交易的快捷和效率。而經(jīng)濟(jì)法主要側(cè)重政府的監(jiān)管，體現(xiàn)交易的安全和社會(huì)的利益。比如，公司、企業(yè)即是商主體，可以與他人進(jìn)行平等交易。同時(shí)又是受規(guī)制的主體，不得從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為等。盡管如此，依然有必要對(duì)二者進(jìn)行區(qū)分，尤其是在分論部分，因?yàn)闀?huì)給教與學(xué)造成混亂，稍后會(huì)論及。
　　
　　(二)程序上，商事程序法的概念和意識(shí)并不突出
　　毋庸置疑，只有實(shí)體法與程序法的完美配合和良好互動(dòng)才能最大限度地發(fā)揮實(shí)體法的作用，最高效、最快捷地解決當(dāng)事人的法律糾紛，進(jìn)而最圓滿地維持社會(huì)秩序的和諧運(yùn)行。
　　眾所周知，商法的基本原則之一是商事交易迅捷原則，因?yàn)樯淌陆灰滓誀I(yíng)利為目的，商法是主張營(yíng)利的功利法。只有交易迅捷，商主體才能多次交易、反復(fù)交易，最大限度地達(dá)到營(yíng)利目的。從各國(guó)的立法中，可以強(qiáng)烈感受到迅捷原則的力量：其一，交易簡(jiǎn)便。各國(guó)商法在商行為方面一般采取要式行為方式和文義行為方式，并通過(guò)了強(qiáng)行法和推定法對(duì)其內(nèi)容預(yù)先予以確定。如在商事買賣采取交互計(jì)稱，以及在商行為中設(shè)有大量的強(qiáng)行法推定條款和任意推定條款，進(jìn)而使商行為在法律效力上具有可推定性，簡(jiǎn)化了當(dāng)事人的協(xié)議過(guò)程，簡(jiǎn)便了交易手續(xù)，保證了交易的迅捷。其二，短期消滅時(shí)效主義。商事交易的短期消滅時(shí)效主義，是指使交易行為所生之債權(quán)的時(shí)效期間予以縮短，從而迅捷確定其行為之效果。為促成交易之迅捷，商事法多采短期消滅時(shí)效主義規(guī)定。例如，各國(guó)商法對(duì)于商事契約的違約求償權(quán)多適用2年以內(nèi)的短期消滅時(shí)效：對(duì)于票據(jù)請(qǐng)求權(quán)多適用6個(gè)月、4個(gè)月甚至2個(gè)月的短期消滅時(shí)效：海商法上對(duì)于船舶債權(quán)人的先取特權(quán)多適用1年以內(nèi)的短期消滅時(shí)效：保險(xiǎn)法上對(duì)于保險(xiǎn)金的請(qǐng)求權(quán)也適用短于民事時(shí)效的短期的時(shí)效。
　　既然商事交易在效率方面較之一般的民事活動(dòng)要求更高，那么，理應(yīng)有與之相配套的程序法，商事仲裁法可以擔(dān)當(dāng)此任。商事仲裁與民事訴訟相比，其快捷、方便，效率高的優(yōu)勢(shì)異常突出：其一，仲裁的受理、開(kāi)庭程序較為簡(jiǎn)便；其二，仲裁采用一裁終局，民事訴訟實(shí)行兩審終審；其三，仲裁員具備優(yōu)良的從業(yè)素質(zhì)。對(duì)比仲裁法與法官法，仲裁員的從業(yè)要求明顯高于法官，優(yōu)良的專業(yè)人員配備在處理爭(zhēng)議和糾紛時(shí)必定會(huì)更加自如、更加有效率。在時(shí)間即是金錢的商場(chǎng)之上，商事交易當(dāng)事人之間發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，都希望第三方最快地進(jìn)行公正、中立地裁判，而不愿意陷入曠日持久的訴訟。而在我國(guó)，商事仲裁機(jī)構(gòu)由于具有強(qiáng)烈的民間性特性，較少為公眾所知悉，更談不上適用商事仲裁法解決糾紛了，商事仲裁法的地位遠(yuǎn)不及民事訴訟法。
　　
　　(三)法學(xué)本科教育體制沒(méi)有重視商法學(xué)學(xué)科
　　雖然商法學(xué)被教育部認(rèn)定為法律教育的十四門主干課程之一，但是長(zhǎng)期以來(lái)。商法學(xué)并沒(méi)有得到重視，這一點(diǎn)從該課程的體系、課時(shí)安排和教學(xué)方法中可以得到印證。
　　在課程的體系方面，當(dāng)翻開(kāi)不同的商法教科書(shū)，會(huì)發(fā)現(xiàn)不同的組成部分，有的將證券法劃歸經(jīng)濟(jì)法，有的沒(méi)有涵蓋合伙企業(yè)法和海商法等。凡此種種，相比民法、刑法、行政法和訴訟法等法律部門的教科書(shū)的內(nèi)容的固定性和統(tǒng)一性，已經(jīng)損害了商法體系的完整。損害了學(xué)生學(xué)習(xí)商法的積極性和效果，損害了商法的地位。
　　在課程的課時(shí)安排方面，綜觀我國(guó)高校法學(xué)本科教育的課程設(shè)置。一個(gè)現(xiàn)象不能不引起關(guān)注，那就是與民法學(xué)相比，商法學(xué)的課時(shí)數(shù)和學(xué)分?jǐn)?shù)一般只有民法學(xué)的一半。但從教學(xué)內(nèi)容上來(lái)看，商法學(xué)的內(nèi)容并不比民法學(xué)少。甚至有的學(xué)校將票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法、破產(chǎn)法等重要課程列為選修課。
　　在現(xiàn)有的教學(xué)方法方面，教學(xué)模式多為傳統(tǒng)的法學(xué)教育模式，表現(xiàn)為教師在講臺(tái)上單一地講授書(shū)本知識(shí)，學(xué)生在下面聽(tīng)。更有甚者，教師一邊重復(fù)概念、特征、司法適用等內(nèi)容，學(xué)生～邊記錄，等學(xué)生把這些內(nèi)容記錄完畢，下課時(shí)間就到了。商法學(xué)是一門應(yīng)用性和實(shí)踐性極強(qiáng)的學(xué)科，這種完全側(cè)重課堂講授式的理論灌輸根本不能適應(yīng)商法學(xué)的教學(xué)要求和目的，不能實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的目標(biāo)。
　　
　　三、對(duì)策研究
　　
　　在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)過(guò)程中，商事法律及商法學(xué)的重要性不言而喻，但是從總體上看，我國(guó)商法的地位還有待提高。
　　
　　(一)建立統(tǒng)一的商事法律體系
　　我國(guó)現(xiàn)階段采用民商合一的立法模式，統(tǒng)一的商事法律體系應(yīng)該包括實(shí)體法與程序法，具體如下：公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、海商法、航空商法、鐵路商法、破產(chǎn)法、合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、個(gè)體工商戶法、銀行法、信托法、期貨法、信用證法、證券投資基金法、金融法、電子商務(wù)法、商事仲裁法等法律法規(guī)。
　　
　　(二)提高商事仲裁法的地位
　　在我國(guó)，民法、刑法、行政法三大實(shí)體法均有相應(yīng)的程序法與之匹配，而且三大訴訟法的地位顯赫，單從司法考試的分值分配之中可見(jiàn)一斑。鑒于商事仲裁的優(yōu)越性，我國(guó)理應(yīng)提高商事仲裁法的地位。最重要的途徑莫過(guò)于以法定的形式確立其地位。我國(guó)現(xiàn)行的仲裁法是1994年頒布，于1995年施行的，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展和經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢(shì)，尤其是在我國(guó)已經(jīng)加入WTO的情況下，修改仲裁法已是當(dāng)務(wù)之急。修改思路以倡導(dǎo)適用仲裁法為宜：將法律名稱改為《中華人民共和國(guó)商事仲裁法》，以強(qiáng)調(diào)商事程序法的概念和意識(shí)，引導(dǎo)商事交易當(dāng)事人選擇、適用；在商事仲裁法中，明確規(guī)定“商事?tīng)?zhēng)議”的內(nèi)涵和外延：在具體程序方面，以高效安全為原則，完善相應(yīng)的制度安排。另外，加大普法宣傳力度，增強(qiáng)公眾對(duì)仲裁制度的認(rèn)識(shí)亦刻不容緩。
　　
　　(三)重視商法學(xué)的教學(xué)
　　在課程的體系方面，比照商事法律體系設(shè)置課程較為適宜。鑒于各單行法律法規(guī)在現(xiàn)實(shí)生活中的重要程度，應(yīng)該將基本的部分劃歸到必修課程之中。比如：公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、海商法、破產(chǎn)法、合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、個(gè)體工商戶法、銀行法、證券投資基金法、商事仲裁法，將剩余的適用于專業(yè)人士的部分劃歸到選修課之中。
　　在課程的課時(shí)安排方面，應(yīng)該增加課時(shí)數(shù)和學(xué)分?jǐn)?shù)。需要說(shuō)明的是，開(kāi)設(shè)商法學(xué)之前，學(xué)生最好先期學(xué)習(xí)了民法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等課程，以免由于知識(shí)結(jié)構(gòu)的欠缺，而造成不佳的課堂學(xué)習(xí)效果。
　　在教學(xué)方法方面，必須突破傳統(tǒng)的教學(xué)模式，將教學(xué)的方向鎖定為為生活、為實(shí)踐服務(wù)。
　　1、案例教學(xué)。案例教學(xué)生動(dòng)、形象，一則學(xué)生比較感興趣，再則也有利于學(xué)生理解、記憶。教師較宜選擇日常生活中關(guān)注度高、與公眾利益聯(lián)系緊密的案例，比如某國(guó)際知名化妝品企業(yè)不承擔(dān)社會(huì)責(zé)任、某大型企業(yè)招聘職業(yè)經(jīng)理人的真實(shí)情況等。
　　2、模擬教學(xué)。模擬教學(xué)即是將商法典型案例搬進(jìn)模擬法庭，或者選取現(xiàn)實(shí)中的商主體的測(cè)試題目和面臨的問(wèn)題，將學(xué)生分組，讓他們討論方案，然后在課堂上進(jìn)行方案比賽，讓學(xué)生傾聽(tīng)他人的方案，取長(zhǎng)補(bǔ)短，鍛煉實(shí)踐能力。比如，讓學(xué)生制定公司章程、為某企業(yè)制定工作計(jì)劃等。
　　3、實(shí)踐教學(xué)。該種教學(xué)方式是最開(kāi)放的，即走出教室，去社會(huì)課堂進(jìn)行學(xué)習(xí)。一是教師帶領(lǐng)學(xué)生去各大招聘會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，通過(guò)學(xué)生的親自詢問(wèn)、交談，讓學(xué)生感受各公司、企業(yè)的企業(yè)文化、治理結(jié)構(gòu)等。二是教師或者學(xué)院與公司、企業(yè)聯(lián)系，設(shè)立實(shí)踐教育基地，讓學(xué)生參與相關(guān)的產(chǎn)品策劃活動(dòng)，尤其是路演活動(dòng)，充分發(fā)揮學(xué)生的創(chuàng)造能