從立法和司法角度思考家庭暴力（三篇）

怎樣預(yù)防和制止“家庭暴力”(續(xù))

家庭暴力是古今中外一種常見多發(fā)的社會丑惡現(xiàn)象，也是立法、司法機關(guān)和婦女維權(quán)部門所必須面對的法律問題。2004年1至6月，上海市、區(qū)、縣各級婦聯(lián)在法律咨詢、電話熱線和信訪中共接待12844人，其中涉及家庭暴力的有663人，占接待總數(shù)的19.4%。

我國法律對家庭暴力的禁止性規(guī)定始于1992年的《婦女權(quán)益保障法》，2001年修正后的《婚姻法》將“禁止家庭暴力”列為總則中的一條，并在第45條中規(guī)定，對實施家庭暴力構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。從當前立法和司法層面來考察，仍然存在不少問題，主要是：

現(xiàn)有法律規(guī)定過于原則而且分散，存在不少漏洞和空白，缺乏可操作性，至今尚無全國性的對家庭暴力受害群體作出特殊保護的專項立法，使眾多受害人的權(quán)益難以得到有效的保障。根據(jù)有關(guān)司法解釋，家庭暴力是指“行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為?！蹦敲?，什么是“一定傷害后果？”如果造成受害人身心某種程度的創(chuàng)傷和痛苦，但經(jīng)法醫(yī)鑒定尚未達到輕微傷及以上傷害標準的，算不算家庭暴力？上述法定標準，導(dǎo)致了大量沒有“一定傷害后果”的家庭暴力得不到制止和處理。

應(yīng)對家庭暴力，在缺乏有效社會干預(yù)機制的情況下，司法干預(yù)機制也相對薄弱。我國還沒有任何針對家庭暴力事件的程序性措施和強制性手段，以限制施暴者對受害人的接觸，使她們免受進一步的傷害。事實上，除了那些造成嚴重傷害后果的惡性家庭暴力外，有關(guān)部門很難主動介入和及時干預(yù)。即使是遍布城鄉(xiāng)的公安“110”在處理家庭暴力報警時，也缺乏法律和法規(guī)上的依據(jù)，更沒有程序方面的操作規(guī)范，對此常常無能為力，尤其是對“沒有一定傷害后果”的家庭暴力，一般只能勸阻、教育。在警察走后，有些施暴者還會變本加厲，無所顧忌。

由于家庭暴力的隱蔽性和突發(fā)性，致使受害人的舉證范圍和能力受到很大限制，依靠自身力量很難采集足夠的證據(jù)來支持起訴或控告。

從1992年起，一些發(fā)達國家采納的“零容忍”（Zero-Tolerance）觀念和行動，它表明任何形式、任何程度的家庭暴力都是個人不應(yīng)忍受，社會不能容忍的。為此，我們應(yīng)當重新審視家庭暴力的定義，如果非要達到輕微傷及以上的傷害后果才算家庭暴力，法律才給予事后保護，其帶來的社會后果可想而知。

從我國實際情況出發(fā)，借鑒國外有益經(jīng)驗，建議公安機關(guān)對“110”出警到達家庭暴力現(xiàn)場以后的處理規(guī)范和操作程序作出明文規(guī)定，其中包括現(xiàn)場制止、了解情況、調(diào)查取證，制作筆錄、告訴受害人的權(quán)利，調(diào)解或警告，必要時通過社區(qū)或單位落實救助和保護措施等，避免處理上的隨意性和日后無據(jù)可查等情況。

加快制訂全國性的《家庭暴力防治法》，使之成為地方性立法和行政執(zhí)法的基本依據(jù)。該部法律應(yīng)從確立權(quán)利本位，體現(xiàn)人文關(guān)懷出發(fā)，明確規(guī)定受害人的基本權(quán)利，包括向有關(guān)部門求助和控告，要求法律援助和社會救助，要求進行司法調(diào)查；在人身安全受到侵犯或威脅時請求警察保護，在受到傷害后要求治療和法醫(yī)鑒定，向法院起訴要求追究施暴者的法律責(zé)任等權(quán)利。對于尚不構(gòu)成傷害犯罪的施暴者應(yīng)依法承擔民事侵權(quán)責(zé)任。建議修改證據(jù)規(guī)則，考慮將“受害婦女綜合癥”的專家鑒定或證人、證詞作為可采信的證據(jù)引入刑事訴訟，避免過重刑罰。

從審判實踐看家庭暴力

作為普遍存在的世界性問題，家庭暴力日益受到全世界的關(guān)注。抑制家庭暴力行為的蔓延和增多趨勢，對切實維護人權(quán)特別是婦女的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定，具有十分重要的現(xiàn)實意義。

從審判實踐來看，當前打擊家庭暴力的力度尚不容樂觀。其主要原因在于禁止家庭暴力的法律機制尚存在缺失。表現(xiàn)為：一是缺乏整體性、系統(tǒng)性的法律規(guī)范?，F(xiàn)有反家庭暴力的法律規(guī)范散見于憲法、刑法等有關(guān)法律和條例以及一些地方法規(guī)之中，不集中。新修改的婚姻法仍然偏重救濟已發(fā)生嚴重后果家庭暴力的受害人，對發(fā)生家庭暴力但未導(dǎo)致離婚的受害人的救濟缺乏完整的規(guī)制；二是制裁措施不力，執(zhí)法效果不明顯。對相當多的家庭暴力，其傷害程度達不到《刑法》和《治安處罰條例》規(guī)定的標準者卻得不到應(yīng)有的制裁；三是損害賠償限制條件不合理，賠償標準不明確。根據(jù)婚姻法修正案的規(guī)定，要獲得由家庭暴力造成傷害的賠償，必須以離婚為條件，此規(guī)定使請求賠償?shù)脑V權(quán)受到了一定的限制。同時，針對受害人有無過錯和過錯大小等如何適用損害賠償也無具體規(guī)定。

因此，打擊家庭暴力，保護弱勢群體的合法權(quán)益，首先要完善相關(guān)的法律、法規(guī)。要在立足我國國情，總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，積極借鑒國外立法的成功經(jīng)驗，采取循序漸進的方式，逐步建立多層次、全方位的反對家庭暴力的法律保障體系。在刑事立法方面可以增設(shè)家庭暴力罪，加大打擊力度。在民事立法方面，在將婚姻法納入民法典的過程中，繼續(xù)保留對家庭暴力的禁止性規(guī)定的同時，完善與家庭暴力賠償有密切關(guān)系的夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定，強化約定財產(chǎn)制在夫妻財產(chǎn)制中的地位，充實夫妻個人特有財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的相關(guān)內(nèi)容；修改對離婚損害賠償?shù)南拗菩砸?guī)定，要根據(jù)夫妻財產(chǎn)權(quán)屬的不同情況加以區(qū)別對待，防止一刀切。擴大民事救濟的方式，比如增加賠禮道歉、對施暴者發(fā)布停止侵害的民事禁止令等。條件成熟時可以制定《反家庭暴力法》，將家庭暴力的范圍，違法行為的標準，構(gòu)成犯罪的要件，以及如何處罰作出具體的規(guī)定。

其次，作為審判機關(guān)要認真審理家庭暴力案件。要把握好家庭暴力的法律特征，準確識別家庭暴力與夫妻間的爭吵、偶爾打鬧行為之間的區(qū)別，罪與非罪的本質(zhì)區(qū)別，維護家庭和睦；要嚴格依法辦案，保持中立，防止因感情因素而影響公正判決；要克服機械辦案的傾向，考慮到家庭暴力案件的特殊性，在依法確定物質(zhì)賠償金額的同時，給予受害者必要的精神賠償，通過經(jīng)濟上制裁施暴者，精神上撫慰受害者，以體現(xiàn)法律對弱者的人文關(guān)懷，實現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一。

此外，要進一步加大反家庭暴力的法制宣傳力度。通過宣傳，增強社會公眾的法律意識、普及法律常識，鼓勵公眾運用法律武器來反對家庭暴力。

制止家庭暴力，構(gòu)建和諧社會

每個人都生活或源自于一個家庭，家庭的幸福和美滿不僅同每個人的生活狀況有關(guān)，而且也同社會的安定和有序有直接聯(lián)系。然而，并非每個家庭都能夠生活幸福美滿，家庭暴力便是破壞家庭乃至社會和諧的禍患。

家庭暴力是一種反映社會男女不平等的極度表現(xiàn)。在不同的社會和國家，性別不平等的程度和表現(xiàn)可能不同，但是都是同該社會的婚姻規(guī)則和財產(chǎn)繼承法則有關(guān)?；橐鲆?guī)則決定婦女在家庭中的自主權(quán)，婦女婚后隨夫居的習(xí)俗從根本上支持了夫權(quán)思想；而財產(chǎn)繼承法則決定了女性對于家庭中生產(chǎn)資源的所有權(quán)和發(fā)言權(quán)的缺失。這種由傳統(tǒng)的、自給自足的小商品生產(chǎn)社會形成的男性權(quán)利至高無上的思想意識，便是現(xiàn)代社會中婦女受到其丈夫或其家庭成員暴力的根本原因。也即是為什么，在家庭暴力案件中絕大部分的受害者是婦女。

中國是一個有著幾千年文明歷史的國家。尊老愛幼是中國文化的重要組成部分。但是中國文化中也有鄙視婦女、男權(quán)至上的糟粕部分。例如：“父為子綱、夫為妻綱，”宣揚的就是至高無上的男子支配權(quán)利，在這種思想的指導(dǎo)下，濫用權(quán)利，對女性使用暴力便是“順理成章”的事。

近年來我國家庭暴力案件的發(fā)生有上升的趨勢。家庭暴力發(fā)生的直接結(jié)果是帶給受害方的心理或生理的創(chuàng)傷，更為嚴重的是家庭暴力使家庭成員之間矛盾激化乃至感情破裂，相當高比例的家庭由于家庭暴力而瓦解。由離婚造成的單親家庭不僅造成當事人經(jīng)濟生活困難，而且也帶給其子女和其他家庭成員精神創(chuàng)傷。家庭暴力已經(jīng)成為人們在社會生活上的一種憂慮。根據(jù)上海市婦聯(lián)宣傳部在2001年8月實施的《上海市家庭思想道德狀況調(diào)查》資料顯示：上海市民對婚姻家庭現(xiàn)狀最擔心的主要問題之一便是家庭暴力問題。

我國雖然沒有制止家庭暴力的專門法規(guī)。但是相關(guān)的法律、法規(guī)基本健全。例如：《中華人民共和國憲法》第四十八條規(guī)定：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各個方面享有同男子平等的權(quán)利?！钡谒氖艞l第四款規(guī)定：“禁止破壞婚姻自由，禁止虐待老人、婦女和兒童?！薄吨腥A人民共和國婦女權(quán)益保護法》第二條第三款規(guī)定：“禁止歧視、虐待、殘害婦女?！?/p>

制止家庭暴力的困難在于它本身的特性，即家庭暴力發(fā)生在家庭內(nèi)部。 許多人以為家庭是人們的私領(lǐng)域，不便干預(yù)。制止家庭暴力的困難還在于家庭暴力案子取證的困難，在證據(jù)不足的狀況下，法律的威懾不力。另外，由于受害者不敢或不易果斷做出對婚姻有影響的決定，從而使得制止家庭暴力的效果難以及時顯示。

常言道：“家和萬事興”，有效制止家庭暴力，有利于構(gòu)筑和諧社會。我們要全方位、多層面采取措施制止家庭暴力。除了大力宣傳社會主義文明觀、道德觀； 建立起高效的民間調(diào)解網(wǎng)絡(luò)，在家庭矛盾發(fā)生時及時介入和調(diào)解，防止矛盾升級和激化；充分發(fā)揮"110司法聯(lián)動體系"維護婦女人身權(quán)益的作用，為遭受家庭暴力的當事人提供切實有效的救助措施以外，最根本的措施便是提高婦女的家庭和社會地位，從根本上鏟除針對婦女的家庭暴力的經(jīng)濟和社會基礎(chǔ)。