水利工程管理中合同管理的常見問題及對策研究

蘇建軍，袁國兵

(1.遼寧省建平縣水資源管理辦公室，遼寧 朝陽122400;2.遼寧省建平縣水利技術推廣服務中心，遼寧 朝陽122400)

水利工程大中型項目協(xié)建單位和參見單位眾多，一般包括勘察設計單位、工程總包單位、業(yè)主、監(jiān)理單位、材料設備供應單位、工程分包單位等，各個方面合同權利和以為的規(guī)定、責任界限劃分十分繁雜。作為唯一載體的合同及先關合同文件，在繁雜的義務權利系統(tǒng)中，顯得尤為重要，做好合同管理是一件全面、復雜的系統(tǒng)性工程，是基于合同條件的協(xié)商、擬定、簽訂、變更、履行、索賠等相關情況的分析和檢查著手而進行的系統(tǒng)化、科學化、規(guī)范化的管理工作。基于正確管理合同，以達到對水利建筑工程投資、進度、質(zhì)量的預控目的。通過分析數(shù)個案例，重點研究合同合理調(diào)價、工期索賠、情勢變更、爭議評審解決、簽約管理等若干個合同管理體制中的問題。通過對合同管理中的不足做出一些措施方法加以完善，以達到平衡權益，規(guī)范、引導承包人、發(fā)包人的市場行為，進而促使其他法律文本與現(xiàn)行法律更加鏈接，使合同更加具有使用性，促使好的交易習慣養(yǎng)成，使得違規(guī)違法情況得以遏制，合同當事人能維護自己合法權益，最終在建筑市場良性健康發(fā)展推動上有好的借鑒［1］。

1 水利工程管理中合同管理主要內(nèi)容

1.1 合同簽約管理

簽約管理是研究怎樣簽訂一個水利建設工程合同使其相對有利，以及簽訂建設工程合同程序中出現(xiàn)的工程法律法規(guī)、經(jīng)濟因素、合同管理類等相關問題［2］。對加強合同簽約管理和建設工程合同的研究，是基于中國建筑市場目前出現(xiàn)的一些問題，建筑規(guī)模和大量施工隊比例嚴重失調(diào)，建筑市場不規(guī)范和激烈競爭，這些問題使得建設工程承包中業(yè)主占有絕對的主導性地位，從而提出不平等和苛刻的條件，承包商不得不接受來自業(yè)主自身的風險。在買方市場下業(yè)主占有絕對優(yōu)勢地位，為能夠得到工程開發(fā)商只有接受這樣一個不利的建設工程合同，在建設工程合同實施過程中，合同弱勢的承包商一方必將為順利完成項目帶來重大隱患。因此本文對加強合同簽約管理和建設工程合同簽約進行研究，已達到扼殺處于搖籃中的未來合同實施過程出現(xiàn)的問題。

1.2 合同變更管理

水利工程變更相較于一般合同有其不可比擬的特殊性，這種變更的出發(fā)角度是以工程實施為出發(fā)點，是一種具有特殊性的合同變更。一般的合同變更是合同履行相對應義務之前，合同生效之后依據(jù)相關法規(guī)雙方當事人針對簽訂合同的部分內(nèi)容的修改。因此一般的合同變更是在合同履約過程中合同變更以前進行協(xié)商。相較于一般合同變更，工程變更可以說起具體的實施過程是截然不同，一般工程變更中工程師在合同簽訂時已授予行使變更權利，然而在變更工程價款方便的約定，一般是只是原則性的。在整個項目工程的實施過程當中，工程師可以依據(jù)合同發(fā)出工程變更命令，行駛合同所賦予的工程變更權利，此后協(xié)商整個工程變更價款相關問題。因此工程變更擁有價款變更協(xié)商在后，變更標的在前的特性［3］。在現(xiàn)階段合同管理研究之中，工程變更是合同變更這種觀點得到普遍認可，值得重視的是工程變更相比一般合同的差異性。

1.3 爭議管理

建設工程爭議解決方式包含有非終局性與中間放參與爭議解決方式、非終局性與中間放爭議解決方式和常規(guī)傳統(tǒng)的訴訟仲裁等多種類型。解決方式圖見圖1。

圖1 工程中爭議解決方式圖

按照圖示方式來解決工程爭議有利也有弊，各個國家的實踐和理論界大多不太推崇運用訴訟來解決建設工程爭議，因為訴訟意味著高的成本代價以及在判決執(zhí)行方面和法律適用上的繁雜性。相對而言，仲裁在實踐過程中是運用較多的，但是隨著其程序不斷地完善、規(guī)范使得仲裁本身經(jīng)濟性和快捷性日益受到質(zhì)疑。越來越多的建設工程參與方想要探索出一條更加高效、更加具有吸引力的解決方式。

2 水利工程管理合同管理中常見問題

2.1 簽約管理中的問題

在國際工程承包方面，應在報價方面更加慎重，認真研究當?shù)亟?jīng)濟、政治、法律環(huán)境，多層次全方位開率，認真勘探國際市場。我們不要高估了自己和友好國的關系，以為對方對其比較友善，最后換來鎖死總價的承包合同使得友好合作國家完全占據(jù)主導地位。合同內(nèi)容中合作國為限制承包商的權利增加進相關條款，刪改了許多對承包商非常有利的條款，最終承包商的權益受到嚴重損害。

2.2 合同變更管理的問題

在國內(nèi)普遍存在一種誤區(qū)，許多人混淆了設計變更、工程變更以及合同變更，以為這三者是相同的概念，可以互換。在工程合同的探索研究中，合同變更這一概念存在分類不清晰、理解不準確。在工程變更之外，情勢變更一樣是合同變更中的重要組成部分。所謂情勢變更就是在工程合同簽訂成立之后，出現(xiàn)了當事人在簽訂合同時非不可抗力造成、沒有辦法預見到的不在商業(yè)風險范疇的重大變的客觀情況，繼續(xù)實施合同條款不能達到合同目的或?qū)σ押贤环降漠斒氯擞兄黠@的不公，當事人做出變更請求。對情勢變更而言，既要遵守執(zhí)行一般的工程變更相關制度，同時還可以依據(jù)專用的合同條款約定來抉擇相對應方法調(diào)整合同價格。絕大多數(shù)的合同價款糾紛都和合同的合理調(diào)價、情勢變更有莫大聯(lián)系，因此本文的研究工作在工程變更之外，更是將情勢變更作為重點研究對象。

2.3 合同爭議管理的問題

爭議評審委員會DRB 是替換爭議解決方法ADR 的一種，其借鑒和參考了FIDIC 的相關制度，同時融合中國出現(xiàn)的工程合同糾紛解決的調(diào)解等非訴訟爭端解決機制，生成了帶有我們中國特色的DRB。

水利建設工程爭議評審的優(yōu)點表現(xiàn)在:相比傳統(tǒng)的訴訟而言爭議評審的方式不會出現(xiàn)因為糾紛而延誤工程，形成不必要損失，出現(xiàn)爛尾的情況。同伙合同簽訂雙方先自行簽署協(xié)議，之后再開始評審的相關流程，這與整個項目是基本同時間進行，項目的爭議管理進行了切割，不間斷的化解小的爭議，以防爭議進一步出現(xiàn)擴大。所以建設工程爭議評審相較與調(diào)解、仲裁、訴訟等傳統(tǒng)的糾紛解決方法，更是具有專業(yè)性、靈活性、快捷性、經(jīng)濟型以及實時性等優(yōu)點，將糾紛扼殺在萌芽期，在前期糾紛就得以解決，很多大型工程項目糾紛得以化解，在完善水利工程管理和減少水利工程糾紛解決成本上呈現(xiàn)出新的機會，如圖2 所示。

圖2 工程中爭議評審的優(yōu)勢

3 水利工程管理合同管理中常見問題的對策

3.1 簽約的風險防范策略

在加強簽約管理中，承包商作為處于弱勢一方應在簽訂合同時就積極主動的爭取有利于自己的正當?shù)暮贤?，在雙方進行的合同談判中，對于己方的合法權益更要主動爭取，時常保持積極的應對態(tài)度。有些水利工程的損失就是源于在水利工程項目中有利于自己的材料調(diào)價規(guī)定被業(yè)主方面刪除，為獲取工程在投標階段降低條件，放眼于未來。所以在觀念上承包方就應將自身定位于主動地位，不要依附他人，這樣才能即不失去眼前的利益，同時更有利于追求預期長遠利益。在謀取合法正當合同利益的時候，談判技巧和策略也顯得尤為重要。通常情況下，提出較大修改合同文本不應在決標之前提出，在業(yè)主前留下一個好的印象。中標之后便可適度的修改過于苛責的和風險型條款，在一些原則性問題上更是不能有絲毫客氣與退讓，確保建設工程合同能夠稱謂第一道防御風險的屏障［4］。

3.2 防范和化解合同變更的策略

在現(xiàn)實情況中，情勢變更是不可能避免發(fā)生的，出現(xiàn)情勢變更合同當事人就要依據(jù)專用合同條款中的約定進行按照相應方式調(diào)整合同價格。在這一問題上要是沒有能夠?qū)⒑贤{(diào)價和價格上漲妥善的解決，合同當事人雙方都將蒙受權利義務方面的較大損失，極有可能出現(xiàn)合同雙方就此發(fā)生爭議。所以合理調(diào)價、情勢變更往往是伴隨工程實踐合同價款糾紛。

因此化解和防范“情勢變更”所引發(fā)的風險是分成重要的，發(fā)包人更是要利用相關合同法規(guī)，利用建設工程施工合同示范文本中第10.4 款“變更估價原則”第(3)項的相關協(xié)議以解決和防止建設工程投標中存在的不平衡報價問題;對于承包方而言，不平衡報價這一手段在整個投標的過程中其風險度相對有所提高，所以承包方更是要重視防范這一風險的發(fā)生［5］。

3.3 處理爭議的策略

1)構建水利建設工程爭議評審機構模式方面，不應采取依附于直轄市、自治區(qū)、各省早已開立的經(jīng)濟仲裁委員會，建設工程爭議評審中心開立在其內(nèi)部的模式。建設工程爭議評審委員會贏是取源于民間，其構成應是由有著豐富工程實踐經(jīng)驗的合約工程師、優(yōu)異的建設工程專業(yè)律師、法學專家組成，以確保其權威性、專業(yè)性、獨立性。

2)建設工程爭議評審制度的約束力有待提高，否則制度將不能得到有力的執(zhí)行，最終其相關規(guī)定只能淪落為一紙空文。

3)部分專家提出可以簽訂附加協(xié)議，將爭議評審制度這一附加協(xié)議寫入雙方合同，《標準文本》使用的同時，雙方也要簽署承認爭議評審制度的有效性，確保成為合同條款的該模式能夠具有等同的法律約束力。

4 結 論

文章通過對水利工程合同管理的研究，提出了相關的建議和有效措施，使合同管理中的不足之處得以完善，建設工程合同履約和簽約管理得以加強，確保合同能夠更好發(fā)揮權益平衡和對承包人市場、發(fā)包人市場行為的規(guī)范、引導作用。通過本文的研究使得合同雙方的合法權益得到維護，為建筑市場良性健康發(fā)展提供了一定的借鑒作用。

［1］劉曉東.建設工程施工合同中存在的問題及管理對策探討［J］.水利建設與管理，2013(05):56－57，14.

［2］陳玉珍.試析水利工程施工中有效進行合同管理［J］.水利建設與管理，2013(02):46－48.

［3］楊立民.嚴格執(zhí)行合同是國際市場項目管理的靈魂［J］.中國水能及電氣化，2013(10):36－38，15.

［4］劉宏.施工合同管理在中小型水利工程的作用［J］.中國水能及電氣化，2015(08):25－28.

［5］張基偉.水利工程項目成本管理與控制淺析［J］.水利技術監(jiān)督，2009(05):31－34.

［6］沈毅.試論工程合同管理中的常見問題及對策［J］.吉林建筑工程學院學報，2013(03):65－68.

［7］趙麗霞.建筑工程合同管理常見的問題及解決對策［J］.山西煤炭管理干部學院學報，2014(02):136－138.

［8］余奎，李太成.水利水電工程施工合同難點問題探討［J］.水利規(guī)劃與設計，2010(06):11－42，82.