企業(yè)家精神就是“最好的公司法”

這是一道法律強(qiáng)光，照射在“企業(yè)的靈魂”——企業(yè)家這個(gè)主角之上?！昂霌P(yáng)企業(yè)家精神”猶如“看得見的手”，必將開啟完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)的管理革命

吉林大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師。吉林大學(xué)法學(xué)院公司融資與治理中心主任

2023年12月29日頒布的我國新公司法，開創(chuàng)性地把“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神”寫入第一條的宗旨條款?！昂霌P(yáng)企業(yè)家精神”之于公司法大廈，好比“誠信原則”之于民法典體系，恰似“光之于建筑”那樣不可或缺（貝聿銘語）。

“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”入法，不僅來之不易，而且彌足珍貴。這是一道法律強(qiáng)光，將市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)重新聚焦在企業(yè)組織之上，照射在“企業(yè)的靈魂”——企業(yè)家這個(gè)主角之上?！昂霌P(yáng)企業(yè)家精神”猶如“看得見的手”，必將開啟完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)的管理革命。

在公司法語境下，“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”的巨大影響力何在？當(dāng)公司法步入實(shí)施階段，商業(yè)實(shí)踐與司法解釋又該如何與時(shí)俱進(jìn)呢？

企業(yè)家精神與中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度

“企業(yè)家”是從法語中借來的詞匯，原意是指“冒險(xiǎn)事業(yè)的經(jīng)營者或組織者”。1775年，經(jīng)濟(jì)學(xué)家坎蒂隆在《商業(yè)性質(zhì)概論》中，將“生活在不確定性中”的企業(yè)家，視為經(jīng)濟(jì)資源的效率提高者。其實(shí)，我國古代的《莊子》一書中，就曾記載戰(zhàn)國時(shí)期魯國匠人梓慶的技巧，已達(dá)到“以天合天，器之所以疑神者，其是與?！边@是我國古代工匠精神的映射，也是企業(yè)家精神的本土萌芽。北宋畫家張擇端的《清明上河圖》，五米多的巨作長卷，描繪東京汴梁繁華，滿眼店鋪林立，盡顯人間煙火，鄉(xiāng)親鄰里就是最終受益者，商業(yè)繁榮才是最強(qiáng)支撐者。

如何看待“企業(yè)家精神”呢？中國唯一執(zhí)掌過四家世界500強(qiáng)企業(yè)（華潤、中糧、中化和中國化工，以及后兩家整合成的中國中化）的寧高寧先生，在自傳《三生萬物》中寫道：“創(chuàng)新是企業(yè)的終極考驗(yàn)，是一般與卓越的分水嶺?！睆埦S迎教授接地氣地說，真正的企業(yè)家不是巧婦，而是“比巧婦更巧的人”，能夠預(yù)見并解決“無米之炊”。華為任正非先生說：“企業(yè)家就是造物者，靠‘絕活’立身，創(chuàng)新才是真正的企業(yè)家精神?！?/p>

法治環(huán)境是最好的營商環(huán)境，企業(yè)家健康成長獲得黨中央、國務(wù)院的高度重視。2024年7月18日，黨的二十屆三中全會(huì)通過的《中共中央關(guān)于進(jìn)一步全面深化改革、推進(jìn)中國式現(xiàn)代化的決定》指出，“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，支持和引導(dǎo)各類企業(yè)提高資源要素利用效率和經(jīng)營管理水平、履行社會(huì)責(zé)任，加快建設(shè)更多世界一流企業(yè)?！薄昂霌P(yáng)企業(yè)家精神”是其中至關(guān)重要的橋梁。2024年10月10日，《中華人民共和國民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法（草案征求意見稿）》首次以基本法形式，將民營經(jīng)濟(jì)的公平競(jìng)爭、平等對(duì)待、產(chǎn)權(quán)與權(quán)益保護(hù)等寫入條款，并強(qiáng)調(diào)弘揚(yáng)民營企業(yè)家精神的重要性。

弘揚(yáng)企業(yè)家精神，是完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的不二法門。為此，要求國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)人員必須做到“對(duì)黨忠誠、勇于創(chuàng)新、治企有方、興企有為、清正廉潔”，同時(shí)引導(dǎo)民營經(jīng)濟(jì)組織的經(jīng)營者爭做“愛國敬業(yè)、守法經(jīng)營、創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、回報(bào)社會(huì)”的典范。

企業(yè)家精神與公司資本制

在耶魯大學(xué)的陳志武教授看來，只有金融與法律的制度創(chuàng)新，才是最有競(jìng)爭力的財(cái)富之源。弘揚(yáng)企業(yè)家精神之落地，公司資本改革要沖在前面，力求減少投融資壁壘，尊重股東、平等對(duì)待，設(shè)定合理例外場(chǎng)景，回應(yīng)企業(yè)家訴求。

第一，真正的企業(yè)家精神，須以守法誠信為底線，逃避出資義務(wù)絕非企業(yè)家所為。我國新公司法第四十七條改設(shè)五年限期認(rèn)繳制，第五十一條增設(shè)董事會(huì)催繳機(jī)制，第五十二條添加股東失權(quán)機(jī)制，以及第五十四條設(shè)置加速到期條款。這些“資本組合拳”規(guī)則的實(shí)施，要求董事會(huì)負(fù)有催繳義務(wù)，背信股東要面臨失權(quán)懲罰，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)股東出資義務(wù)要被加速到期。

第二，企業(yè)家精神的實(shí)現(xiàn)，離不開控制話語權(quán)，類別股入法值得稱道。企業(yè)家的顛覆性創(chuàng)新，須有企業(yè)控制權(quán)支撐。突破同股同權(quán)，引入特別表決權(quán)股，挑戰(zhàn)“集體決策迷思”，恰是企業(yè)家精神的立法回應(yīng)。我國公司法第一百四十四條第一款第二項(xiàng)引入特別復(fù)數(shù)表決權(quán)股等，即是對(duì)企業(yè)家群體控制權(quán)的回應(yīng)。同時(shí)，第一百四十四條第三款保留選舉監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的一股一權(quán)，兼顧了監(jiān)督義務(wù)的股東平等原則。公司法第二百二十四條第三款允許定向減資，也是對(duì)賭融資退出的法律回應(yīng)。規(guī)則讓步于市場(chǎng)，這是法律進(jìn)步的標(biāo)志。

第三，企業(yè)家精神的弘揚(yáng)，離不開大規(guī)模股份經(jīng)濟(jì)，授權(quán)資本制是革命性的公司融資改革。公司法第一百五十二條與第一百五十三條引入授權(quán)資本制，允許公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)發(fā)行新股，這不僅便于股份公司設(shè)立，打開股份公司效率融資之門，更凸顯董事會(huì)中心主義。或許三年授權(quán)期過短，或許授權(quán)新股發(fā)行額度過窄，或許非貨幣出資回歸股東會(huì)未必妥當(dāng)，這是未來實(shí)施中的微調(diào)問題。引入授權(quán)資本制，搭建了股份經(jīng)濟(jì)與資本市場(chǎng)的橋梁，是公司融資創(chuàng)新的方向性進(jìn)步。

弘揚(yáng)企業(yè)家精神與公司治理改革

舉凡全球的公司法改革，公司資本/財(cái)務(wù)改革成為排頭兵，公司治理如影隨形，兩者場(chǎng)景往往交織。企業(yè)家精神是否等同于資本家精神？立法者是否比企業(yè)家更懂得公司治理結(jié)構(gòu)？公司利益范式下的董事義務(wù)改革為何重要？為何要規(guī)范“雙控人”（控股股東或者實(shí)際控制人）？上述問題均系企業(yè)家精神的要義所在。

第一，企業(yè)家并非資本家，資本至上的公司極少獲得成功，企業(yè)家須有社會(huì)責(zé)任擔(dān)當(dāng)。新公司法第二十條第一款規(guī)定“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任?！盓SG（環(huán)境、社會(huì)和公司治理）條款列入總則，已經(jīng)成為上市公司投融資與治理的總綱領(lǐng)，這是美好社會(huì)的大勢(shì)所趨。正如2019年任正非接受國際媒體圓桌采訪時(shí)所說，“資本是看好一個(gè)漂亮的財(cái)務(wù)報(bào)表，我們看好的是未來的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，華為的長期目標(biāo)是為人類進(jìn)入信息社會(huì)而奮斗?！敝挥姓嬲钠髽I(yè)，才能真正利己，才會(huì)成為偉大的企業(yè)。

第二，公司治理因公司規(guī)模而異，因閉鎖與公開有別，公司治理結(jié)構(gòu)自治有利于企業(yè)家靈活善治。新公司法允許只設(shè)董事會(huì)的單層治理（第六十九條），允許單設(shè)執(zhí)行董事或者執(zhí)行監(jiān)事（第七十五條/第八十三條），允許股份公司設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)（第一百二十一條），刪除經(jīng)理職權(quán)列舉（第七十四條），重新定義董事會(huì)決策、監(jiān)督與執(zhí)行的定位，將公司經(jīng)營決策權(quán)與財(cái)務(wù)預(yù)決算交給董事會(huì)定奪。公司治理自治是商業(yè)自治的合理延伸，企業(yè)家精神經(jīng)由自治而超越自治，這符合本土國有獨(dú)資與投資運(yùn)營公司實(shí)踐，也凸顯董事會(huì)中心主義趨勢(shì)，更有利于投融資跨境交流。

第三，公司“關(guān)鍵少數(shù)”占據(jù)公司中樞，作為公司的受托人與實(shí)際控制者，必須履行忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)。所謂公司“關(guān)鍵少數(shù)”，指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、控股股東與實(shí)際控制人。新公司法第一百八十條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員負(fù)有避免與公司利益沖突的忠實(shí)義務(wù)，奉行為公司利益行事的勤勉義務(wù)準(zhǔn)則，增設(shè)公司控股股東與實(shí)際控制人作為事實(shí)董事的適用條款。第一百九十二條增設(shè)公司控股股東與實(shí)際控制人作為影子董事?lián)p害公司或者股東利益場(chǎng)景的連帶賠償責(zé)任?！瓣P(guān)鍵少數(shù)”角色的代理問題，是規(guī)范公司治理的重心地帶，更是企業(yè)家精神運(yùn)行的法律神經(jīng)中樞。

企業(yè)家精神與公司組織法責(zé)任

50nS7kOvmswZ2w/MdpPbIA==小米集團(tuán)董事長雷軍曾感嘆，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，不僅要為成功者喝彩，也要為失敗者鼓掌。誠然，弘揚(yáng)企業(yè)家精神要賦予商業(yè)判斷規(guī)則，要鼓勵(lì)生產(chǎn)性企業(yè)家精神，認(rèn)可合法分配性企業(yè)家精神，懲罰掠奪性違法群體。

第一，企業(yè)家就像“孤勇者”，往往要“孤身走暗巷”，商業(yè)判斷法則是激勵(lì)企業(yè)家勇于決策的法律工具。所謂商業(yè)判斷規(guī)則（又被稱為經(jīng)營判斷法則、業(yè)務(wù)判斷法則），是指包括董事在內(nèi)的企業(yè)家，只要基于合理信息與理性判斷，只要是為了公司利益行事，就不構(gòu)成違反勤勉注意義務(wù)，從而免受法律責(zé)任，即便事后來看這些決定是糟糕的。商業(yè)判斷規(guī)則已經(jīng)從防御派生訴訟類型，轉(zhuǎn)向公司重組、股利分配與公司收購等攻擊性經(jīng)營判斷領(lǐng)域，并廣為域外立法所吸納。這應(yīng)是我國未來公司法實(shí)施過程中的改進(jìn)方向，也是致敬長期主義者的法律保護(hù)工具。

第二，作為大規(guī)模經(jīng)濟(jì)組織的公司法責(zé)任邏輯，應(yīng)經(jīng)由民法責(zé)任機(jī)理而超越，應(yīng)合理設(shè)定董事等民事賠償責(zé)任。在現(xiàn)代大規(guī)模經(jīng)濟(jì)的公司治理中，治理角色的差異與職責(zé)的不同，激勵(lì)型與差異化才是方向。新公司法第一百八十八條、第一百九十條與第一百九十一條搭建了董事等對(duì)公司、對(duì)股東與對(duì)第三人的責(zé)任體系，強(qiáng)化了董事等的履職義務(wù)要求。然而，責(zé)任構(gòu)成要件與賠償幅度的模糊，或許會(huì)泛化乃至加重董事責(zé)任，扼殺企業(yè)家精神。因此，對(duì)于董事的勤勉過錯(cuò)，應(yīng)提供容錯(cuò)機(jī)制與豁免通道。對(duì)于董事的忠實(shí)過錯(cuò)，可提高譴責(zé)懲罰力度。對(duì)于控制股東的掠奪性違法，應(yīng)強(qiáng)化連帶責(zé)任力度。

第三，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，應(yīng)激勵(lì)董事履職，增設(shè)董事責(zé)任保險(xiǎn)或者設(shè)定責(zé)任上限是趨勢(shì)所在。新公司法第一百九十三條規(guī)定，“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。公司為董事投保責(zé)任保險(xiǎn)或者續(xù)保后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告責(zé)任保險(xiǎn)的投保金額、承保范圍及保險(xiǎn)費(fèi)率等內(nèi)容。”這一董事責(zé)任保險(xiǎn)機(jī)制在公司法實(shí)施中有待落實(shí)，同時(shí)不妨效仿域外對(duì)于董事無心之失設(shè)定賠償責(zé)任的薪酬倍數(shù)的做法。

總之，企業(yè)家精神就是最好的公司法，這是經(jīng)濟(jì)繁榮之所在，這是國家強(qiáng)盛之所系。在完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的新征途上，當(dāng)下可以說比任何時(shí)代，更需要家國情懷的創(chuàng)新企業(yè)家群體集中涌現(xiàn)，更需要弘揚(yáng)企業(yè)家精神。