小心借殼上市風(fēng)險(xiǎn)

編者按

企業(yè)尊法、守法，合規(guī)經(jīng)營(yíng)，首先要知法、懂法。本刊在“法治經(jīng)緯”欄目開(kāi)設(shè)話題板塊，針對(duì)企業(yè)家關(guān)注的法治、合規(guī)話題，邀請(qǐng)法律專家、學(xué)者、律師等進(jìn)行普法知識(shí)問(wèn)答。本期邀請(qǐng)廣強(qiáng)律師事務(wù)所合伙人曾杰解析關(guān)于企業(yè)借殼上市的有關(guān)問(wèn)題。

A 公司宣布籌劃分拆控股子公司 B 上市，途徑是借殼其2022年控股的上市公司 C。根據(jù)公告，C 擬通過(guò)發(fā)行股份方式購(gòu)買(mǎi) B 公司100%股權(quán)，同時(shí)募集金額不超過(guò)資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的100%。

上述方式被稱為借殼上市，從法律定義上，這類行為屬于上市公司重大資產(chǎn)重組，而借殼上市或者買(mǎi)殼上市，都屬于金融行為的一種通俗化表達(dá)。

借殼上市需要滿足哪些條件？

曾杰：具體滿足條件，規(guī)定在《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》《上市公司收購(gòu)管理辦法》《〈關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定〉的問(wèn)題與解答》等細(xì)則中。主要要求符合以下條件：

上市公司購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件，比如持續(xù)經(jīng)營(yíng)三年以上，最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣2000萬(wàn)元等，即與 IPO 趨同原則。

上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開(kāi)譴責(zé)，不存在其他重大失信行為，不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查的情形等。

不得損害投資者合法權(quán)益，或者違背公開(kāi)、公平、公正原則的其他情形，符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條、第四十三條規(guī)定的要求。

借殼上市的優(yōu)點(diǎn)有哪些？

曾杰：可以節(jié)約 IPO 上市審批手續(xù)和時(shí)間，本質(zhì)上只需要通過(guò)各類股權(quán)或者資產(chǎn)收購(gòu)，就完成了曲線上市，這是通過(guò)資產(chǎn)重組上市的最大優(yōu)點(diǎn)。同時(shí)，相比于 IPO 受政策/監(jiān)管等大環(huán)境影響較多，借殼上市只需要找到合適的殼公司，成功率相對(duì)較高。

借殼上市有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

曾杰：借殼上市行為受到逐漸嚴(yán)格的監(jiān)管，監(jiān)管部門(mén)的審核也在逐步強(qiáng)化。比如在2021年，完成借殼上市的 A 股公司僅有兩例。而借殼上市成功后，由于涉及多家公司/股權(quán)主體的重組和融合，能夠良好消化業(yè)務(wù)，在資本市場(chǎng)和主營(yíng)業(yè)務(wù)市場(chǎng)獲得良好的整合，也是一種考驗(yàn)。

借殼與買(mǎi)殼的區(qū)別？

曾杰：兩者法律上都屬于上市公司的資產(chǎn)重大重組，在通俗的定義上區(qū)別，買(mǎi)殼上市是指非上市公司通過(guò)收購(gòu)一些業(yè)績(jī)較差的上市公司，成功控股后，剝離被購(gòu)公司資產(chǎn)，注入自己的資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)間接上市的目的。借殼上市則是指上市公司的母公司（集團(tuán)公司）通過(guò)將主要資產(chǎn)注入到上市的子公司中，來(lái)實(shí)現(xiàn)母公司的上市。

（責(zé)編惠寧寧）