李穎
5月1日實施的《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》與時俱進地提出了很多新的監(jiān)管規(guī)定,對企業(yè)、廣告從業(yè)者會產(chǎn)生哪些重要影響?近日北京一法(天津)律師事務(wù)所相關(guān)律師進行了重點解析。
網(wǎng)絡(luò)廣告的諸多禁區(qū)
在需前置審查的互聯(lián)網(wǎng)廣告方面,《管理辦法》第六條提出了禁止通過互聯(lián)網(wǎng)媒介發(fā)布的廣告,包括:禁止生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品或服務(wù)、煙草(含電子煙)廣告、處方藥廣告。廣告主、廣告經(jīng)營者應(yīng)盡早安排自查,盡量排除可能的廣告營銷風(fēng)險。《管理辦法》第七條遵循《廣告法》的邏輯,提出了需要前置審查的廣告未經(jīng)審查不能發(fā)布的原則。
在特殊商品或服務(wù)的軟性宣傳方面,《管理辦法》第八條第一款規(guī)定:禁止以介紹健康、養(yǎng)生知識等形式,變相發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告。據(jù)說有一位“專家”在電視廣告中有7、8個專家角色,以不同專家身份推薦不同的保健品,這種情況在互聯(lián)網(wǎng)廣告場景中應(yīng)可適用本條規(guī)定。
在未成年人保護方面,《管理辦法》第十二條提出了對未成年人保護的要求,要求在針對未成年人的網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序、公眾號等互聯(lián)網(wǎng)媒介上不得發(fā)布三品一械、化妝品、酒類等特殊商品或服務(wù)的廣告。對于游戲廣告則增加了“不利于未成年人身心健康”的限定表達,這個限定表達我們有機會在今后的分享里專門說。對于本條規(guī)定,游戲從業(yè)者應(yīng)當(dāng)引起高度注意,片面、夸張、不良價值觀的游戲廣告很可能會被更嚴格地納入監(jiān)管視野。
在避風(fēng)港原則的限制方面,《管理辦法》第十六條提出了六項義務(wù)性規(guī)定,違反這些規(guī)定,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者將可能失去避風(fēng)港原則的保護。
在對政務(wù)服務(wù)搜索結(jié)果進行廣告干預(yù)方面,《管理辦法》第十七條第一款提出“不得在搜索政務(wù)服務(wù)網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序、公眾號等的結(jié)果中插入競價排名廣告”,這幾乎是對具有搜索引擎性質(zhì)平臺的定制化要求,政務(wù)服務(wù)涉及國計民生以及政府公信力,需要特殊保護。
在電子產(chǎn)品內(nèi)置廣告的規(guī)制方面,《管理辦法》第十七條第二款規(guī)定:未經(jīng)用戶同意、請求或者用戶明確表示拒絕的,不得向其交通工具、導(dǎo)航設(shè)備、智能家電等發(fā)送互聯(lián)網(wǎng)廣告,不得在用戶發(fā)送的電子郵件或者互聯(lián)網(wǎng)即時通訊信息中附加廣告或者廣告鏈接。這條規(guī)定對電子產(chǎn)品內(nèi)置廣告提出要求,電視機、汽車中控、學(xué)習(xí)機等電子產(chǎn)品的廠商們應(yīng)該高度關(guān)注本條規(guī)定,至少應(yīng)當(dāng)對開機廣告、固定位置廣告做可關(guān)閉、可拒絕的設(shè)置。
在外觀內(nèi)容一致原則方面,《管理辦法》第十八條規(guī)定:發(fā)布含有鏈接的互聯(lián)網(wǎng)廣告,廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)核對下一級鏈接中與前端廣告相關(guān)的廣告內(nèi)容。通俗地說,就是禁止“掛羊頭賣狗肉”,以符合規(guī)定的廣告內(nèi)容通過審核,實施不符合規(guī)定的營銷宣傳,必須規(guī)制。
在直播等新營銷形式的廣告活方面,《管理辦法》第十九條提出了對直播這種新型營銷的廣告活動約束,分別對直播間運營者、直播間營銷人員提出了對位要求,廣大直播從業(yè)人員要對此引起重視,失真、失實、夸大的商業(yè)廣告不但影響直播商品或服務(wù)的品牌商譽,還可能存在對個人進行行政處罰的風(fēng)險。
盡快建立企業(yè)的“紅線”意識
廣告營銷活動對于企業(yè)而言是必不可少的,《管理辦法》在指導(dǎo)廣告營銷工作方面,進一步明確了廣告主、互聯(lián)網(wǎng)廣告經(jīng)營者和發(fā)布者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者的責(zé)任,企業(yè)主、高管應(yīng)當(dāng)樹立廣告營銷的合規(guī)紅線意識,避免增加不必要的企業(yè)運營成本。
關(guān)注實施時間并落實自查、外部檢查?!豆芾磙k法》自2023年5月1日起施行,也就是說從現(xiàn)在開始到5月1日基本是留給企業(yè)單位、廣告從業(yè)者自查自糾的整改時間。簡單說,企業(yè)有合規(guī)部門的安排合規(guī)人員對本單位的廣告活動進行自查整改,沒有合規(guī)部門的委托外部律所進行專項的廣告合規(guī)檢查。
不要孤立地看待《管理辦法》。《管理辦法》不是一座廣告管理孤島,無論縱向還是橫向,都應(yīng)當(dāng)結(jié)合約束廣告營銷活動的法律、法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)全面來看。與之相關(guān)的法律文件包括但不限于《廣告法》《醫(yī)療廣告管理辦法》《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》《廣告絕對化用語執(zhí)法指南》等文件,企業(yè)單位、廣告從業(yè)者應(yīng)當(dāng)重視并盡快熟悉其基本內(nèi)容。
重視企業(yè)合規(guī)就是降低運營成本。在企業(yè)合規(guī)和運營成本的角度,對廣告的法律合規(guī)風(fēng)險管理的意義大于行政處罰發(fā)生之后的補救。簡單說,一個五萬元的廣告營銷法律合規(guī)專項服務(wù)成本遠低于五十萬元的行政罰款和商譽損害。定期的企業(yè)營銷自查、外部檢查能夠發(fā)現(xiàn)大部分的廣告營銷法律風(fēng)險。