建構金融投資風險合規(guī)管理體系的探究

林木明

黨的二十大報告在擘畫新時代經(jīng)濟宏偉畫卷的第四點展現(xiàn)了習近平經(jīng)濟思想的精髓，指出新時代要“加快構建新發(fā)展格局，著力推動高質(zhì)量發(fā)展”。最高人民檢察院從大局謀篇，高質(zhì)量踐行習近平經(jīng)濟思想，依法能動履職，營造安商惠企法治化環(huán)境。經(jīng)過一年多的企業(yè)合規(guī)改革試點磨練，2021年6月，最高人民檢察院聯(lián)合財政部、國務院國資委、全國工商聯(lián)等八部門發(fā)布《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方機制的指導意見（試行）》（以下簡稱《合規(guī)指導意見》），探索“檢察主導、各方參與、客觀中立、強化監(jiān)督”的第三方監(jiān)管機制模式。2022年3月以來，涉案企業(yè)合規(guī)改革在全國推開，合規(guī)改革成績斐然、可圈可點。然而，涉案企業(yè)合規(guī)改革牽扯的深層次頑疾亟需補強，如何建構金融投資風險合規(guī)管理體系亦亟待金融學界和實務界研究解決。

一、金融投資風險合規(guī)管理體系的應有之義

溯源黨的二十大報告關于國家金融安全的要義，適時建立健全金融投資風險合規(guī)管理體系，是國家金融投資戰(zhàn)略的重大舉措，應當包含以下內(nèi)容。

（一）合規(guī)管理的概念

界定“合規(guī)管理”的概念可以參考《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》第三條的內(nèi)容，合規(guī)管理是指企業(yè)以有效防控合規(guī)風險為目的，以提升依法合規(guī)經(jīng)營管理水平為導向，以企業(yè)經(jīng)營管理行為和員工履職行為為對象，開展的包括建立合規(guī)制度、完善運行機制、培育合規(guī)文化、強化監(jiān)督問責等有組織、有計劃的管理活動。

（二）金融投資風險合規(guī)管理的概念

結合《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》第三條的規(guī)定，金融投資風險合規(guī)管理的概念應當蘊含兩點：一是金融投資企業(yè)、組織內(nèi)部應當把遵紀守法轉(zhuǎn)化為企業(yè)、組織內(nèi)部的規(guī)矩、制度，以督促其按照預先制定的合規(guī)制度體系，合法合規(guī)經(jīng)營。二是金融投資企業(yè)、組織外部要建立獎善罰墮機制。激勵方面：在合法合規(guī)的前提下，對那些預制合規(guī)制度得力、效果明顯的企業(yè)、組織，檢察機關可以給予寬大處理，結合實情采取不起訴或從輕處罰的決定；懲罰方面：檢察機關對那些只顧及追求盈利、陽奉陰違、缺乏制度建設和長遠合規(guī)計劃的企業(yè)、組織，則要依法依規(guī)加大懲罰力度，從而強力糾正其投機取巧、知法犯法的錯誤行為。金融投資風險合規(guī)管理就是以習近平經(jīng)濟思想為指針探索合規(guī)經(jīng)營新路徑，引導涉案企業(yè)、組織改變經(jīng)營治理理念，重塑合規(guī)發(fā)展經(jīng)濟的管理結構，不斷提升其應對行政、刑事法律風險的防控能力，形成常態(tài)化、行之有效的企業(yè)合規(guī)機制。

（三）金融投資風險合規(guī)管理體系的組成要素

結合習近平經(jīng)濟思想，分析金融投資風險合規(guī)管理體系應當包含以下組成要素。

1.金融投資風險合規(guī)管理體系應當包含金融投資企業(yè)、組織的合規(guī)督查和金融投資風險管理兩大板塊的規(guī)范與制度體系。一方面在企業(yè)內(nèi)部強調(diào)依法合規(guī)經(jīng)營、保證金融投資項目合法合規(guī)。另一方面，引入人民檢察機關督查金融投資企業(yè)、組織的重大經(jīng)營活動，避免金融投資行為偏離法律、法規(guī)。

2.金融投資風險合規(guī)管理體系應當配套相應的專職部門和專業(yè)人員。首先，應當配套精簡得力的機構和職員。其次，應當強化金融風控合規(guī)意識，培育依法合規(guī)進行金融投資的企業(yè)文化。最后，將金融投資風險合規(guī)管理融入企業(yè)決策、執(zhí)行、監(jiān)督、反饋等流程，確保金融投資風險得到良性管控。

3.金融投資風險合規(guī)管理體系應當配備第三方督查機制以強化金融風險管控的效力，凸顯風險合規(guī)管理的長遠性與時效性。

二、金融投資風險合規(guī)管理體系現(xiàn)存的短板

金融投資風險合規(guī)管理是金融業(yè)界聯(lián)合人民檢察院落實習近平經(jīng)濟思想的一種嘗試，然而，它依然處于摸索階段，還要查找短板及時補強。

（一）缺失金融投資風險合規(guī)管理的法律規(guī)則體系

目前，金融投資風險合規(guī)管理還停留在分散的內(nèi)部文件階段，尚未頒布實定法。其欠缺主要有兩方面：一是我國《刑法》《刑事訴訟法》均無金融投資企業(yè)合規(guī)的明文規(guī)定。盡管我國《刑法》專門列出一節(jié)“破壞金融管理秩序罪”總計116條來規(guī)范金融類犯罪，但并未明確規(guī)定“金融投資”或“金融投資風險”的內(nèi)容，更未提及金融投資合規(guī)制度。此外，我國《刑事訴訟法》亦未明確規(guī)定金融投資合規(guī)管理的內(nèi)涵、外延及適用范圍。另一方面，缺乏能在公安、檢察、法院之間達成共識的合規(guī)審查金融投資行為的標準。金融投資風險合規(guī)管理在一定情形下，需要提前引入人民檢察院對金融投資行為進行合規(guī)審查，一旦發(fā)現(xiàn)金融投資行為可能達到“不起訴或免予起訴”的程度，就要在審查批捕階段進行消化，且在檢察、公安、司法機關之間達成共識，否則就達不到提前防控風險、消弭違規(guī)金融投資行為的作用。

（二）存在部門職權責不清晰、合規(guī)管理水平亟待提升的問題

合規(guī)管理在部門職責和管理水平的現(xiàn)存問題，主要表現(xiàn)為三點。

首先，合規(guī)督查部門與風險管理部門混同，沒有區(qū)分合規(guī)督查與風險管理的功能定位，風控合規(guī)部門與風險管理部門一套人馬兩塊牌子，運行流程幾乎一樣。

其次，金融投資企業(yè)傾向于追求利潤最大化，對風險合規(guī)管理的常態(tài)化機制并不重視，其更注重金融投資合作方的法定資質(zhì)和賬面數(shù)據(jù)的形式審查，對金融投資項目潛在的風險和機遇都缺乏高質(zhì)量的評估機制。

最后，金融投資風險合規(guī)管理的專業(yè)人才稀缺，對高科技信息化、數(shù)據(jù)化的風險合規(guī)監(jiān)控技術和系統(tǒng)缺乏信任，而更愿意傾聽資深人士、個別領導的意見，或者沿用上門調(diào)研與人工分析，風險合規(guī)管理水平相對落后。

（三）亟需建立第三方合規(guī)督查機制落實責任追究

目前，金融投資風險合規(guī)管理體系亟需的第三方合規(guī)督查機制尚未出臺，僅僅依靠數(shù)量不多、銜接不緊的部門文件進行指導，比如《合規(guī)管理體系指南》《合規(guī)指導意見》《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》等，難以有效管控金融投資風險的。此外，第三方合規(guī)督查機制的缺失，使得金融投資企業(yè)在投資決策過程中缺乏有效監(jiān)督。

三、建立健全金融投資風險合規(guī)管理體系的可行路徑

針對以上現(xiàn)存問題，根據(jù)習近平經(jīng)濟思想的原理，建構金融投資風險合規(guī)管理體系的可行路徑分析如下。

（一）以我國《刑法》《刑事訴訟法》為基礎配齊管控金融投資風險的規(guī)則體系

首先，建議在刑事實體法規(guī)則增加約束恣意金融投資行為的條款，界定“金融投資合法”與“金融投資合規(guī)”的概念、適用范圍，實現(xiàn)有法可依。

其次，刑事程序法規(guī)則應明確涉案企業(yè)合規(guī)審查的流程，明確企業(yè)整改涵蓋的絕對不起訴、相對不起訴、存疑不起訴和附條件不起訴等法定條件。為了達到合規(guī)整改初衷，刑事程序法應該增加規(guī)定一個起訴延緩考察期，以12個月為宜。此外，刑事程序法應當明確第三方監(jiān)督督導機制，借助第三方組織的管委會來提高公訴工作效率。

第三，新增的合規(guī)法律規(guī)則應當明確寬嚴兼濟的獎善懲墮的處置標準。一方面，應當體現(xiàn)檢察機關的起訴裁量權有利于涉案企業(yè)改過自新，起到較好的司法效益和社會效果。另一方面，強調(diào)檢方與企業(yè)、第三方組織互動的過程，既要求第三方組織客觀評估合規(guī)整改計劃，又包含檢察機關的審查驗收，還要強調(diào)涉案企業(yè)主動認罪認罰并依法依規(guī)經(jīng)營，爭取司法機關的寬大處理。

（二）理順合規(guī)督查和風險管理的關系，統(tǒng)籌配置職能部門和專業(yè)人才

合規(guī)督查和風險管理工作應當既有分工又有協(xié)作，包括以下具體措施。

1.順應合規(guī)督查和風險管理的各自特點，建立總目標一致的標準化、常態(tài)化協(xié)作機制?？蓮膬煞矫嬷郑阂皇墙鹑谕顿Y企業(yè)內(nèi)部排查風險投資的盲點，兼而引入檢察機關從外部督查其投資活動中的可能涉嫌犯法的恣意行為；二是不斷總結投資風險教訓并及時更新升級的一套動態(tài)的流程，在建章立制的同時形成一種企業(yè)文化。

2.將合規(guī)督查和風險管理落實到部門設置與人才引進全過程，包括以下兩方面：一是風險管理側(cè)重于金融投資的前期研判，要將投資項目部門和專業(yè)人員放置在風投啟動之前，對投資風險提前分析、甄別，實現(xiàn)金融投資利潤最大化，同時將投資風險控制在合理范圍內(nèi)；二是重點糅合企業(yè)內(nèi)部自查和檢察機關外部督查，及時發(fā)現(xiàn)投資風險盲點和涉嫌違法的痛點，運用行政手段調(diào)整或刑事措施進行處置。

3.內(nèi)外聯(lián)動處置合規(guī)督查和風險管理事務。一方面，金融投資企業(yè)的決策層（董事會）掌控風險管理事務，負責金融投資的風險研判、甄別、決議，另一方面，在啟動投資項目后聯(lián)合企業(yè)內(nèi)部自查和檢察機關外部督查，結合企業(yè)內(nèi)部管理手段和檢察機關法律監(jiān)督措施，應對違規(guī)甚至涉嫌金融投資違法犯罪的棘手問題。

（三）組建第三方合規(guī)督查機制落實責任追究

一是配備第三方合規(guī)督查專業(yè)人員。分兩步走：第一步是建立第三方合規(guī)督查專業(yè)人員資源庫?？梢钥紤]由地方政府的高層次人才服務中心負責專業(yè)人員資源庫，結合常見的涉金融犯罪和合規(guī)整改方向，篩選第三方合規(guī)督查專業(yè)人員名單，并分門別類地完成匹配。第二步是金融投資企業(yè)出現(xiàn)涉金融犯罪跡象之后，負責第三方合規(guī)督查的管委會根據(jù)涉金融犯罪行為的性質(zhì)來選派適配的第三方專業(yè)人員，由其依據(jù)涉金融犯罪行為的性質(zhì)和情節(jié)，并遵照檢察機關的法律建議指引，對涉金融犯罪企業(yè)的輕微犯罪行為提出整改方案或改過措施。

二是明確第三方合規(guī)督查流程，發(fā)揮第三方監(jiān)督督導的優(yōu)勢。重點在于制定完備的制度流程：第三方組織的督查管委會召開聯(lián)席會議選派專業(yè)人員組成督查小組制定金融投資企業(yè)合規(guī)督查方案；第三方合規(guī)督查小組參與合規(guī)督查的評估與整改；第三方合規(guī)督查小組提出整改方案或補救措施；檢察機關對第三方合規(guī)督查全程把控，驗收合規(guī)督查整改成果，擬定寬大處理或者加重處罰的決定。

三是第三方合規(guī)督查的經(jīng)費保障?！蛾P于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》發(fā)動了九個政府職能部門一起來組建第三方督查評估機制。據(jù)此，第三方合規(guī)督查的經(jīng)費可以考慮由九個政府職能部門統(tǒng)籌一部分，另外一部分則考慮向相關的律師事務所、會計事務所等募集經(jīng)費，還有一部分則由涉金融犯罪企業(yè)出資，畢竟涉案企業(yè)是合規(guī)督查的直接受益者。

四、結語

金融投資風險合規(guī)管理體系的建構必須要高度重視并踔厲解決，司法界與金融投資企業(yè)、組織都應當針對現(xiàn)存短板，妥當處理好合規(guī)督查與風險管理的關系，提升金融投資風險管控水平，以防范和化解金融投資風險，推動司法助力金融高質(zhì)量發(fā)展，實現(xiàn)司法改革與金融創(chuàng)新交相輝映的良性互動新境界。

（作者單位：廣東惠州學院政法學院）