提高上市公司獨立董事履職有效性的措施和方法探討

仝國明

（粵海永順泰集團股份有限公司，廣東 廣州 510730）

獨立董事制度是股份制公司完善內部治理的一個有效手段。獨立董事重在“獨立”和“專業(yè)”，“獨立”是獨立董事按照自己的意愿獨立行權，不受控股股東或公司管理層的誘導或制約；“專業(yè)”是獨立董事能夠根據(jù)自身的專業(yè)知識和技能對公司提交的議案及事項做出準確的判斷或發(fā)表有價值的意見。獨立董事制度有助于限制公司控股股東損害中小股東的利益，并對公司管理層形成一定制約，避免管理層惡意操縱經營績效。根據(jù)德勤研究中心發(fā)布的《2018中國上市公司獨立董事調研報告》，大部分上市公司董事會中獨立董事占比約為30%～50%。從形式上來看，獨立董事已經在董事會中占據(jù)了相當大的比例，但是，在獨立董事能否有效履職并促使公司治理能力提高等方面一直存在不少爭議，如何實現(xiàn)獨立董事“既獨又懂”已經成為當前推動上市公司提高治理成效的一個重點課題。

一、我國獨立董事相關制度的演進

我國獨立董事制度的建立和完善是伴隨著國內資本市場的發(fā)展而不斷推進的。

2001年8月，證監(jiān)會印發(fā)《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕102號），提出上市公司應當建立獨立董事制度。

2002年1月，證監(jiān)會印發(fā)《上市公司治理準則》（證監(jiān)發(fā)〔2002〕1號），對上市公司獨立董事制度的相關要求進行明確，隨后發(fā)布《上市公司獨立董事培訓實施細則》，對獨立董事的培訓、考核等提出要求。

2013年12月，修訂后的《中華人民共和國公司法》明確規(guī)定“上市公司設獨立董事”，標志著上市公司獨立董事制度正式進入強制實施階段。

2023年4月，國務院辦公廳印發(fā)《關于上市公司獨立董事制度改革的意見》（國辦發(fā)〔2023〕9號），提出“更好發(fā)揮上市公司獨立董事制度在完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、健全企業(yè)監(jiān)督體系、推動資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展方面的重要作用?！?/p>

2023年8月1日，證監(jiān)會印發(fā)《上市公司獨立董事管理辦法》，標志著我國的獨立董事制度日趨健全。

二、獨立董事履職有效性研究概述

現(xiàn)有研究大多從履職動機、參會投票等角度對獨立董事履職有效性進行分析。

從履職動機角度來看，有研究認為，高聲譽的獨立董事更能積極發(fā)揮治理作用，聲譽機制能夠激勵獨立董事維持其獨立性[1]；也有認為，經濟和聲譽兩種激勵方式在不同獨立董事之間發(fā)揮的作用差異較大，從“追名”動機出發(fā)，零薪酬獨立董事在出席董事會時更加勤勉[2]。另外，有學者研究了“忙碌”獨董勤勉履職以維護個人聲譽的內在邏輯[3]。

從參會投票角度來看，有研究認為，獨立董事就董事會議案進行公開質疑和投票是獨立董事發(fā)揮監(jiān)督作用的重要渠道之一[4]；也有學者通過對上市公司獨立董事投票情況進行統(tǒng)計，發(fā)現(xiàn)獨立董事在公司重大決策的表決中，異議所占比例較低，大多數(shù)公司的獨立董事沒有發(fā)表過異議意見[5]。

現(xiàn)有研究大多基于相對具體、細節(jié)化問題進行研究并提出對策，在系統(tǒng)性研究方面有所欠缺。

三、提高獨立董事履職有效性的措施及方法

本文筆者認為，股份制公司需要從選聘過程、履職保障、激勵機制等全過程著手，系統(tǒng)性地加以改進，才能促使獨立董事取得更好地履職成效。

（一）加強選聘過程，把好入門關

選擇一個真正意義上的獨立董事是提高其履職有效性的先決條件，可以從選擇候選人和選舉方式兩個方面來考慮：

1.以獨立性、專業(yè)性作為準繩，合理選擇獨立董事候選人

在實際工作中，大多數(shù)公司的控股股東不僅可以操控獨立董事的提名，而且在股東大會上可以憑借股份優(yōu)勢，促使自己提名的獨立董事獲得表決通過。盡管這些獨立董事能夠滿足任職資格要求，但無法完全避免其與控股股東之間可能存在的連帶關系，而且其在面對議案表決時往往傾向于參考控股股東的意見，即便認為存在不妥之處，往往也會采取棄權、保留意見等較為平和的表達方式，沒有體現(xiàn)出應有的獨立性。此外，這樣選出的獨立董事是否具備必要的專業(yè)性也是存疑的。如果利用大數(shù)據(jù)，搭建起合格獨立董事備選庫，并從入庫條件方面加以限制，以確保入庫獨立董事的專業(yè)性，上市公司董事會換屆或補缺時，根據(jù)獨立董事的專業(yè)領域、職業(yè)特長、工作經歷等方面與公司需求的匹配程度，通過雙向選擇從備選庫中選出候選人則有助于后續(xù)獨立董事發(fā)揮實際作用。

2.以累積投票、差額選舉等方式選舉獨立董事，增加中小股東話語權

相較于非累積投票及等額選舉，在累積投票、差額選舉等方式下，按各候選人得票多少并結合相關規(guī)定要求來確定選舉結果增加了一定的變數(shù)。通過這類選舉方式，有助于提高公司中小股東在獨立董事選舉過程中的話語權，防止大股東（尤其是絕對控股的大股東）“保送”屬意的候選人當選獨立董事，以免對獨立董事有效性的發(fā)揮產生不利影響。

（二）創(chuàng)造良好條件，加強履職保障

作為公司的外部董事，獨立董事不直接參與公司日常經營管理活動，如果缺乏必要的履職保障，很容易造成其“不懂”，從而淪為“工具人”，履職有效性更無從談起。提高履職保障，可以從以下三個方面著手。

1.明確獨立董事權責，為獨立董事履職提供制度依據(jù)

公司章程是股東共同一致的意思表示，是企業(yè)制度規(guī)范，在公司章程等公司各類規(guī)章制度中明確規(guī)定獨立董事的權利及責任是促使獨立董事有效履職的基礎。如果缺乏明確的制度依據(jù)，將導致獨立董事的權責邊界模糊不清，在原本應該發(fā)聲的事項上面“失聲”，無法發(fā)揮獨立董事應有的作用。從我國獨立董事相關制度的演進過程可以看出，現(xiàn)行法律法規(guī)的不斷完善、細化給獨立董事履職提供了具體化、可操作化的制度依據(jù)，將這些法律法規(guī)的規(guī)定與公司的規(guī)章制度切實做好融合是獨立董事有效履職的基本保障。

2.積極召開現(xiàn)場會議，增加面對面交流的機會

受主客觀環(huán)境影響及考慮提高效率等因素，加上近年來各種通訊方式的日益多樣化，有些公司傾向于通過電話會議、視頻會議等形式召開董事會、董事會專門委員會等會議。由于獨立董事與公司經理層之間存在著信息不對稱問題，如果經常通過非接觸形式召開會議，獨立董事了解到的背景信息十分有限，履職效果會大打折扣?，F(xiàn)場參加股東大會、董事會、董事會專門委員會會議等，有助于獨立董事更加全面地了解公司的內部信息，深入了解公司的經營情況。獨立董事現(xiàn)場出席會議的次數(shù)越多，能夠獲取的公司內部信息越多，越有助于提高其發(fā)表觀點的專業(yè)性和合理性，從而提高其履職有效性。

3.建立有效的溝通機制，減少信息不對稱現(xiàn)象

根據(jù)規(guī)定，公司應在會議召開前若干天向獨立董事發(fā)出會議通知及議案材料。但是，在工作實踐中，獨立董事收到會議材料的時間大多在會議召開前不久，甚至有的直到會議召開時獨立董事才拿到會議資料，導致其難以充分了解即將審議的議案，影響其做出公平、合理的判斷。因此，可以從以下幾個方面對獨立董事溝通機制進行規(guī)范，減少信息不對稱：一是嚴格執(zhí)行公司規(guī)定，將會議通知及議案材料提前若干天發(fā)送給獨立董事；二是要求公司不僅發(fā)送會議通知及議案，還要發(fā)送議案相關的附件、前置審議意見等材料，以便于獨立董事了解前因后果作為后期決策參考；三是明確公司對獨立董事提出問題的回復時限，以便其能掌握更深層次的信息。此外，公司可以以經營簡報等形式定期（如每月）向獨立董事發(fā)送有關公司經營管理和重大事項的信息，使獨立董事有機會及時了解公司整體運作情況。

（三）建立激勵機制，激發(fā)履職自覺性

通過設置合理的激勵機制，有助于獨立董事充分發(fā)揮主觀能動性，不斷提升履職成效。具體可以從以四個方面來推進。

1.合理設置獨立董事薪酬，提高履職積極性

獨立董事薪酬主要來源于固定津貼，其標準由公司董事會制訂方案，股東大會審議通過后執(zhí)行。根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)[5]，我國獨立董事的薪酬由2001年人均3萬元/年增長到2019年人均7.49萬元/年，增長了約1.5倍。這個薪酬水平與上市公司其他董事、監(jiān)事、高級管理人員動輒幾十萬、上百萬元的年薪相比偏低，也低于同期國內平均薪酬增長幅度?？紤]到獨立董事?lián)碛信c內部董事同樣的表決權，在公司重大經營決策方面也承擔相同的決策風險，容易導致其積極履職的動力不足。為此，股份公司可以建立浮動薪酬與固定津貼相結合的方式。浮動薪酬以幾年內公司平均績效水平為參考，并延遲發(fā)放，這樣既能提高對獨立董事的激勵作用，促使其勤勉履職；還能避免獨立董事為追求個人短期利益而與公司管理層勾結。此外，利用股票期權對獨立董事進行激勵也是一個比較好的方法。有學者分析了股票期權激勵給獨立董事獨立性所帶來的消極影響以及對其進行克服的路徑，并得出可以對獨立董事進行股票期權激勵的結論[6]。

2.對獨立董事履職情況進行評價，滿足其聲譽需求

聲譽理論認為，聲譽是附著于個體的重要人力資本，是一種稀缺資源。因此，為維護其良好聲譽，獨立董事往往會更加勤勉地履職，相應的履職效果也更好。為滿足獨立董事在聲譽方面的需求，可以對獨立董事的履職情況進行評價，使其成為上市公司選擇獨立董事的一個重要參考，推動獨立董事專業(yè)能力、履職能力的不斷提升。當前，國內涉及上市公司面向公司負責人（最具人氣企業(yè)家等）和董事會秘書（最具人氣董秘、金牌董秘等）的個人獎項較多，還沒有涉及獨立董事的獎項評比。如果能組織對獨立董事進行評比，使真正具有“獨立性”和“專業(yè)性”的獨立董事脫穎而出，則有利于整個獨立董事群體提高履職水平。

3.建立獨立董事追責機制，提高其履職積極性

2021年11月的康美藥業(yè)獨立董事“天價”罰單一案備受關注，5名曾任或在職的獨立董事需要對康美藥業(yè)虛假陳述承擔連帶責任，合計賠償金額約3.69億元。雖然2021年12月29日廣東省揭陽市中級人民法院裁定，康美藥業(yè)破產重整計劃執(zhí)行完畢，其全部債務已通過各種方式完全清償，但涉及上述5名獨立董事的民事訴訟至今仍未完全終結。通過獨立董事追責機制能夠給予其一定的履職壓力，有助于促使獨立董事不斷提高個人能力和專業(yè)素養(yǎng)，為公司有效決策發(fā)揮最大的潛能，并切實起到對公司管理層的監(jiān)督及制約作用，提高履職積極性及履職成效。

4.對獨立董事開展針對性的培訓，提高獨立董事履職能力

大部分獨立董事在擔任上市公司獨立董事之外均有自己的主業(yè)工作，據(jù)統(tǒng)計我國大部分上市公司獨立董事為高校教師、財會及法律行業(yè)高端人才，進行本職工作需要的時間較多[7]。因此，通過定期對獨立董事進行有針對性的培訓和考核，尤其是結合大量實際案例的培訓，能夠在有限的時間內有效提高獨立董事履職能力，提高其履職的有效性。

四、結語

《關于上市公司獨立董事制度改革的意見》《上市公司獨立董事管理辦法》的相繼頒布，為充分發(fā)揮獨立董事在上市公司董事會中的作用提供了指導思想和制度依據(jù)。但是，影響獨立董事履職有效性的因素有很多。如果僅從某個單一方面著手改進可能會事倍功半，因此，本文提出了系統(tǒng)性地提高獨立董事履職有效性的對策，即從加強選聘過程、提高履職保障、探索激勵機制等方面著手，不斷提高獨立董事的履職能力、獨立性、積極性，推動獨立董事制度的不斷完善。