從未成年人保護(hù)視角思考離婚冷靜期條款

自2021年1月1日起施行的《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）針對(duì)婚姻家庭出臺(tái)了新的規(guī)定，其中第一千零七十七條提出了離婚冷靜期，該條款自實(shí)施以來(lái)大大降低了我國(guó)的離婚率，減少了夫妻間因草率沖動(dòng)而離婚的情況。但該條款在我國(guó)只是初露身形，其法律制度理論體系并不完善，尤其是針對(duì)未成年子女在離婚冷靜期間各項(xiàng)權(quán)益的保護(hù)尚無(wú)具體規(guī)定。筆者從未成年子女保護(hù)的角度出發(fā)，探討了離婚冷靜期條款的不足與完善建議。

一、離婚冷靜期條款概述

（一）概念

《民法典》第一千零七十七條規(guī)定：“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證；未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)?！?/p>

離婚冷靜期是在婚姻自由原則的基礎(chǔ)上，夫妻雙方提出了自愿離婚的申請(qǐng)，在婚姻登記機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)之日后的一段時(shí)間內(nèi)，任意一方都可以撤回離婚登記申請(qǐng)，結(jié)束登記離婚程序的期限。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，夫妻雙方必須在離婚冷靜期屆滿后，在法定期間再次親自到登記機(jī)關(guān)登記離婚，否則視為放棄離婚。

（二）特征

根據(jù)我國(guó)離婚冷靜期的法律規(guī)定，離婚冷靜期具有以下特征。

第一，離婚冷靜期只適用于登記離婚。離婚的方式有兩種，一種是登記離婚（或協(xié)議離婚），一種是訴訟離婚。其中訴訟離婚需要經(jīng)過(guò)調(diào)解，且持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)達(dá)幾個(gè)月，不額外設(shè)置冷靜期。因此，只有登記離婚的情況才適用離婚冷靜期。

第二，離婚冷靜期依然尊重婚姻自由。一旦度過(guò)冷靜期，夫妻雙方仍然決定離婚，可以繼續(xù)向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)不作任何實(shí)質(zhì)性審查，在一定程度上保證了婚姻的自由。

第三，離婚冷靜期為不變期間。根據(jù)《民法典》規(guī)定，自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，雙方享有撤回離婚登記申請(qǐng)的權(quán)利，該期限結(jié)束后，權(quán)利自然消除，法律沒(méi)有規(guī)定中止、中斷和延長(zhǎng)的情形。

（三）功能定位

1.法學(xué)角度。通過(guò)相關(guān)法律規(guī)定，可以看出離婚冷靜期實(shí)際包括兩個(gè)階段：一是夫妻雙方首次到婚姻登記機(jī)關(guān)遞交離婚登記申請(qǐng)之日起的三十日；二是前述期間屆滿后的三十日。也就是說(shuō)，要想成功協(xié)議登記離婚，在第一個(gè)階段，雙方必須以不作為的方式保持遞請(qǐng)離婚申請(qǐng)的持續(xù)狀態(tài)，任何一方的撤回都將導(dǎo)致協(xié)議登記離婚的失??；在第二個(gè)階段，雙方必須以積極作為的方式，在冷靜期屆滿后，親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)放離婚證，再次確認(rèn)協(xié)議離婚。

2.社會(huì)學(xué)角度。從社會(huì)學(xué)角度看，婚姻是男女兩性關(guān)系之間的一種升華，通過(guò)人際間親屬關(guān)系的社會(huì)結(jié)合構(gòu)筑起社會(huì)的基本細(xì)胞——家庭。人以家庭為生活單位，一個(gè)個(gè)家庭又構(gòu)建起社會(huì)框架。和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系有利于社會(huì)形成安定祥和的風(fēng)氣，有利于保障未成年人的健康成長(zhǎng)。近年來(lái)，頒布的多個(gè)婚姻家庭方面的法律制度，其終極目的都是維護(hù)家庭和諧，促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定。夫妻離婚帶來(lái)的負(fù)面影響是不容忽視的，因婚姻構(gòu)建起來(lái)的人際親屬關(guān)系網(wǎng)絡(luò)破裂，未成年子女的權(quán)益將面對(duì)難以保障的危機(jī)。設(shè)置離婚冷靜期的目的在于降低離婚率，避免夫妻雙方輕率離婚、沖動(dòng)離婚，在個(gè)人自由和社會(huì)穩(wěn)定中尋找平衡。離婚冷靜期條款也有利于人們思考婚姻的意義及在社會(huì)生活中應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，提高家庭的幸福感。

二、我國(guó)離婚冷靜期條款在未成年子女權(quán)益保障方面存在的不足

盡管離婚冷靜期條款的設(shè)置大大降低了離婚率，但在實(shí)踐和應(yīng)用中也表現(xiàn)出諸多不足，如在對(duì)未成年子女的權(quán)益保障上缺少規(guī)定。未成年子女作為國(guó)家的未來(lái)力量，其權(quán)益能否得到保障顯得尤為重要。目前，關(guān)于離婚冷靜期的適用規(guī)定沒(méi)有體現(xiàn)對(duì)未成年子女的權(quán)益保障。筆者認(rèn)為，離婚冷靜期在未成年子女權(quán)益保障方面存在以下不足之處。

（一）冷靜期區(qū)間長(zhǎng)度單一絕對(duì)

我國(guó)規(guī)定的離婚冷靜期條款長(zhǎng)度是自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日，且對(duì)其適用無(wú)其他特別規(guī)定，該規(guī)定沒(méi)有對(duì)夫妻是否有未成年子女進(jìn)行區(qū)分，一律適用相同的冷靜期長(zhǎng)度。這種“一刀切”式的做法沒(méi)有考慮到未成年子女的利益。筆者認(rèn)為，對(duì)于有未成年子女的夫妻雙方，在離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮未成年子女的撫養(yǎng)問(wèn)題，三十日的冷靜期在一定程度上不足以讓夫妻雙方在冷靜思考婚姻是否繼續(xù)的同時(shí)，充分考慮未成年子女的利益。

（二）沒(méi)有規(guī)定相應(yīng)的輔助措施

筆者認(rèn)為，離婚冷靜期雖然大大減少了因沖動(dòng)而離婚的情況，但決意離婚的夫妻雙方在該期間內(nèi)可能會(huì)由于離婚手續(xù)及財(cái)產(chǎn)分配等事宜，忽略了未成年子女的感受。未成年人的心理較為脆弱，不和諧的家庭環(huán)境很大程度上會(huì)影響未成年人的身心健康，因此，未成年子女需要時(shí)間接受父母分開(kāi)的事實(shí)。同時(shí)，離婚夫妻對(duì)未成年子女在離婚冷靜期的心理疏通和情緒安撫必不可少，必要時(shí)對(duì)未成年子女進(jìn)行心理疏導(dǎo)或?qū)で蠓蓭椭?。同理，離婚是人生之大事，決意離婚的夫妻雙方也需要相應(yīng)的心理咨詢和法律援助，而我國(guó)現(xiàn)行的離婚冷靜期條款缺乏該方面的配套輔助措施。

（三）未落實(shí)兒童利益最大化原則

未成年人作為國(guó)家的新生力量，象征著國(guó)家的未來(lái)，對(duì)于有未成年子女的夫妻離婚，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮其未成年子女的利益，以良好圓滿的家庭環(huán)境作為未成年人成長(zhǎng)生活的心理保障。即使夫妻離婚，也應(yīng)當(dāng)以保障未成年子女利益為前提條件。但我國(guó)并未將兒童利益最大化原則應(yīng)用于離婚冷靜期，沒(méi)有規(guī)定如何利用離婚冷靜期對(duì)子女的權(quán)益進(jìn)行

保障。

三、我國(guó)離婚冷靜期條款就未成年子女權(quán)益保障方面的完善建議

（一）科學(xué)設(shè)置離婚冷靜期

離婚冷靜期長(zhǎng)度的設(shè)置存在“一刀切”式的做法，不區(qū)分夫妻雙方是否有未成年子女的情況，該規(guī)定在一定程度上會(huì)造成對(duì)未成年子女利益的忽視和對(duì)社會(huì)資源的浪費(fèi)，因此科學(xué)設(shè)置離婚冷靜期顯得尤為重要。

筆者建議，對(duì)于無(wú)未成年子女的夫妻，離婚冷靜期可以設(shè)置為一個(gè)月，讓夫妻雙方深入考慮，避免沖動(dòng)離婚。而對(duì)于有未成年子女的夫妻雙方，離婚冷靜期應(yīng)適當(dāng)延長(zhǎng)，控制在六個(gè)月以內(nèi)，讓夫妻雙方有更多的時(shí)間妥善思考和處理婚姻、家庭及未成年子女的利益，更好地保護(hù)未成年子女的利益不受侵害。

（二）設(shè)置相關(guān)輔助措施

離婚冷靜期是夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)的尷尬時(shí)期，更是其子女在心理上容易受到傷害的時(shí)期。如果缺乏相應(yīng)的輔助措施和心理疏導(dǎo)，很容易導(dǎo)致未成年人留下心理陰影。極端情況下，父母之間的矛盾激化甚至可能導(dǎo)致未成年人走上違法犯罪的道路。因此在離婚冷靜期內(nèi)，對(duì)于未成年子女的心理疏導(dǎo)顯得尤為重要。筆者認(rèn)為，應(yīng)該設(shè)置以下相關(guān)輔助措施。

首先，為夫妻雙方和未成年人子女提供心理咨詢和法律援助。秉持調(diào)和夫妻雙方矛盾點(diǎn)的觀念和原則，筆者認(rèn)為政府應(yīng)成立專門的咨詢機(jī)構(gòu)，對(duì)離婚冷靜期間的夫妻雙方進(jìn)行指導(dǎo)和建議，以協(xié)調(diào)夫妻感情為重心，維護(hù)家庭和睦，在最大程度上挽回雙方感情。例如，自登記離婚之日起安排工作人員對(duì)登記離婚的夫妻進(jìn)行疏導(dǎo)溝通并提供相關(guān)法律援助，在最大程度上為未成年子女的健康成長(zhǎng)提供良好的家庭環(huán)境。

由于未成年人心理脆弱及其人生觀和價(jià)值觀尚未完全形成，很容易因?yàn)楦改钢g的矛盾及離婚事由而產(chǎn)生心理陰影。因此，離婚冷靜期間的未成年子女離不開(kāi)專業(yè)人士的心理疏導(dǎo)，必要的安撫和溝通能夠減少父母離婚帶給他們的傷害，最大程度上撫慰其受傷的心靈，促使他們樹(shù)立正確的價(jià)值導(dǎo)向。

其次，設(shè)立未成年子女權(quán)益幫助代理機(jī)構(gòu)。因?yàn)榘酥軞q以上的未成年人為限制民事行為能力人，所以夫妻離婚應(yīng)當(dāng)將其意見(jiàn)和想法納入考慮范圍之中。筆者認(rèn)為，對(duì)于八周歲以上的未成年子女，應(yīng)提供相應(yīng)的權(quán)益代理人，設(shè)立未成年子女權(quán)益幫助代理機(jī)構(gòu)，為面臨父母離婚危機(jī)的未成年子女提供必要幫助，實(shí)現(xiàn)其利益的最大化。代理人可以根據(jù)未成年子女的意見(jiàn)和想法進(jìn)行詢問(wèn)和考量，尊重其真實(shí)意愿，與其父母進(jìn)行溝通、調(diào)解，盡力保障其意愿的實(shí)現(xiàn)。

最后，相關(guān)工作人員定期走訪觀察。筆者認(rèn)為，政府或民政局安排的心理咨詢?nèi)耸吭谕瓿蓪?duì)處于離婚冷靜期的夫妻和未成年子女的心理疏導(dǎo)后，應(yīng)定期與孩子進(jìn)行溝通訪問(wèn)，關(guān)注孩子的精神狀態(tài)及情緒問(wèn)題，詢問(wèn)父母的感情狀況，觀察父母是否對(duì)其孩子認(rèn)真關(guān)心照料，夫妻雙方是否在離婚冷靜期間履行了撫養(yǎng)義務(wù)。若未成年子女認(rèn)為父母并未給予其足夠的關(guān)懷與照顧，工作人員可以再次聯(lián)系其父母，進(jìn)行溝通、調(diào)解。無(wú)法調(diào)解的，建議父母盡早做好孩子歸屬問(wèn)題的決定及有關(guān)孩子撫養(yǎng)問(wèn)題的相關(guān)事宜，最大程度減輕離婚給未成年子女帶來(lái)的權(quán)益損害。

（三）貫徹兒童利益最大化原則

兒童利益最大化應(yīng)該是夫妻離婚時(shí)首要考慮的問(wèn)題，因此，在確立離婚冷靜期時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)確立兒童利益最大化原則。筆者認(rèn)為，應(yīng)出臺(tái)相關(guān)政策，以未成年子女的利益為離婚冷靜期間優(yōu)先考慮的對(duì)象，在冷靜期內(nèi)，重點(diǎn)考查父母對(duì)未成年子女在離婚后的處理是否妥當(dāng)，是否做好了充分的準(zhǔn)備。對(duì)于已滿八周歲的未成年子女，還應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)、關(guān)注其在離婚冷靜期間的需求，考慮他們的意見(jiàn)，尊重他們的意愿，并將其想法納入夫妻離婚的考量標(biāo)準(zhǔn)，給予他們最大限度的自主權(quán)和選擇權(quán)。

結(jié)語(yǔ)

離婚冷靜期作為家庭消散的緩沖期，安頓好未成年子女尤為重要。合理利用離婚冷靜期對(duì)未成年子女做出合理安排，保證未成年子女利益的最大化，即使最終父母離婚，也能保障未成年子女的利益不受損害，從而避免家庭和社會(huì)矛盾的產(chǎn)生。

（作者單位：南京師范大學(xué)中北學(xué)院）