我國(guó)隱名股東及其主要權(quán)利

王夢(mèng)圓

吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，吉林 長(zhǎng)春 130000

一、我國(guó)隱名股東的概念及特征

（一）隱名股東的概念

我國(guó)《公司法》規(guī)定了企業(yè)股東應(yīng)當(dāng)將自己的名字登記在工商行政部門登記資料、公司章程以及股東名冊(cè)等有關(guān)資料當(dāng)中。但是在實(shí)踐中會(huì)出現(xiàn)登記在名冊(cè)等資料中的股東與投資的實(shí)際股東不一致的情況，其中對(duì)企業(yè)進(jìn)行實(shí)際投資的人就是隱名股東，登記在股東名冊(cè)等相關(guān)法律登記文件中的股東就是顯名股東，即名義股東。實(shí)際投資者與股東名冊(cè)中的名義股東通過訂立代持股協(xié)議，有些是以口頭方式訂立，有些是以書面形式訂立。隨著經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化和經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，以及近些年代持股協(xié)議產(chǎn)生的糾紛不斷出現(xiàn)，隱名股東的概念也出現(xiàn)了很多種。隱名股東與顯名股東之間的代持協(xié)議僅對(duì)雙方產(chǎn)生效力，不約束其他主體。隱名股東需要轉(zhuǎn)變?yōu)轱@名股東的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)企業(yè)其他股東過半數(shù)以上同意，隱名股東才可轉(zhuǎn)變?yōu)轱@名股東。［1］

（二）隱名股東的特征

相較于顯名股東，隱名股東對(duì)于企業(yè)是“隱性的存在”，之所以說是隱性的存在，是因?yàn)殡[名股東不可以當(dāng)然地以自己的名義主張權(quán)利，而顯名股東則不同，顯名股東是被企業(yè)記錄在冊(cè)的股東，因此可以當(dāng)然地享有其固有的權(quán)利，同時(shí)履行相應(yīng)的義務(wù)。隱名股東的特征可以分為以下三點(diǎn)。［2］

第一，隱名股東與名義股東之間的關(guān)系，是基于協(xié)議而形成的。隱名股東與顯名股東之間通過達(dá)成有效的代持股協(xié)議，來建立代持股份關(guān)系，進(jìn)而形成代持股份的法律效果。該代持股協(xié)議是名義股東接受隱名股東的委托，在名義上代為持有股權(quán)的合同。并且該協(xié)議只對(duì)該名義股東及隱名股東具有約束效力。在事實(shí)上，隱名股東自主決定投資、決策等企業(yè)的相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但是不能公開其股東身份，也無權(quán)將其姓名等信息登記于企業(yè)工商登記或企業(yè)名冊(cè)之中，隱名股東對(duì)于企業(yè)的行為都需要以顯名股東的行為來完成，這也就是代持協(xié)議的意義所在。

第二，隱名股東不屬于該企業(yè)股東，企業(yè)股東是記錄在冊(cè)的股東，即顯名股東，隱名股東對(duì)企業(yè)的投資等需通過以顯名股東的名義來完成。盡管隱名股東對(duì)企業(yè)進(jìn)行了實(shí)際的出資，但是在外觀上，隱名股東并未在企業(yè)名冊(cè)以及工商登記等企業(yè)的法律登記信息中出現(xiàn)，所以隱名股東并非企業(yè)的股東，只能以名義股東的行為來行使對(duì)企業(yè)投資、決策等相關(guān)權(quán)利。

第三，隱名股東雖然有投資的事實(shí)，但是隱名股東不屬于企業(yè)的股東，因?yàn)槠洳痪邆涞怯浺?，如工商登記信息以及企業(yè)名冊(cè)等。但是隱名股東因?yàn)槠渑c顯名股東直接存在代持股協(xié)議，所以隱名股東對(duì)于公司的投資及決議等權(quán)利的行使，需要通過顯名股東的行為來實(shí)現(xiàn)，隱名股東不能直接對(duì)企業(yè)行使權(quán)利。

二、我國(guó)《公司法》中關(guān)于隱名股東的規(guī)定

公司企業(yè)中隱名股東的出資及其資格認(rèn)定等問題，在我國(guó)法律上雖然沒有詳細(xì)的規(guī)定，但是《公司法》中提出了實(shí)際控制人的法律概念。［3］實(shí)際控制人不同于隱名股東。實(shí)際控制人是指通過投資關(guān)系對(duì)企業(yè)擁有一定控制權(quán)的人。而隱名股東則是相對(duì)于名義股東來講，未在企業(yè)名冊(cè)等相關(guān)資料中登記顯明，但是對(duì)企業(yè)進(jìn)行了實(shí)際投資的人。由于實(shí)際出資人并不是企業(yè)名義上的股東，在公司中只履行投入資金的義務(wù)，在權(quán)利方面享有獲得投資收益的權(quán)利，但是實(shí)際控制人并不能夠參與重大決策、管理、行使表決權(quán)等。隱名出資人與實(shí)際控制人的不同點(diǎn)在于，隱名股東并非可以將公司完全控制在自己的管控下，［4］因此，實(shí)際控制人和隱名股東在概念上是有所不同的。

此外，隱名股東與名義股東之間簽訂的代持股協(xié)議屬于雙方之間基于意思自治原則而訂立的代持合同，所以只約束雙方當(dāng)事人，對(duì)隱名股東所出資的企業(yè)不產(chǎn)生當(dāng)然的約束效力。名義股東與隱名股東之間的協(xié)議可以約定由實(shí)際進(jìn)行投資的人，即隱名股東獲得股權(quán)收益，［5］但是需要以名義股東的行為完成上述活動(dòng)。因?yàn)槠髽I(yè)和名義股東之間是存在直接聯(lián)系的，并不與隱名股東之間存在直接聯(lián)系，故隱名股東對(duì)于公司的大多數(shù)權(quán)利需要通過名義股東的行為來獲得實(shí)現(xiàn)。

三、我國(guó)股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

對(duì)于股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在學(xué)界主要分為兩種，分別是實(shí)質(zhì)要件說和形式要件說。［6］實(shí)質(zhì)要件說認(rèn)為公司的股東是真正向公司進(jìn)行出資的人，該學(xué)說把當(dāng)事雙方之間的真實(shí)意愿作為認(rèn)定股東資格重要依據(jù)，確認(rèn)雙方的股東資格必須按照各股東之間真實(shí)的意思表示，股東資格的認(rèn)定取決于雙方當(dāng)事人自治的意思表示，而不能僅僅依照企業(yè)公示的企業(yè)名冊(cè)以及工商信息等外觀信息來認(rèn)定股東資格。形式要件說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把企業(yè)股東名冊(cè)、公司章程以及企業(yè)名冊(cè)等企業(yè)登記的資料等外觀形式作為認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，形式要件說認(rèn)為對(duì)于股東資格的認(rèn)定只能依照企業(yè)所登記的外在形式要件，而不考慮雙方之間的約定等實(shí)質(zhì)要件。［7］

對(duì)于隱名股東的股權(quán)確認(rèn)，主要方式是通過協(xié)商或訴訟的方式進(jìn)行股權(quán)確認(rèn)，依據(jù)《公司法》需要滿足以下條件：第一，隱名股東有充分的證據(jù)證明已經(jīng)實(shí)際出資或認(rèn)繳出資；第二，企業(yè)半數(shù)以上的其他股東明知實(shí)際出資人出資；第三，企業(yè)是一直認(rèn)可該隱名股東以實(shí)際股東的身份行使權(quán)利的；第四，不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

四、我國(guó)隱名股東的分類

按照屬于原始取得或繼受取得、是否參與公司經(jīng)營(yíng)、是否符合隱名股東的相關(guān)規(guī)定、是否符合隱名股東的相關(guān)規(guī)定的四種角度，可以將我國(guó)的隱名股東分為以下四種類型。［8］第一，從原始和繼受的角度區(qū)分，企業(yè)每個(gè)股東在對(duì)于企業(yè)的出資時(shí)間上是有差異的，依據(jù)隱名股東出資的先后順序，可以把隱名股東分為原始型隱名股東和繼受型隱名股東。原始隱名股東在公司成立時(shí)就對(duì)公司進(jìn)行出資，繼受隱名股東是指沒有在公司成立的時(shí)候最早出資，而是在公司成立后的運(yùn)營(yíng)過程中以其他的方式持有公司股權(quán)，但并沒有在公司資料上體現(xiàn)的投資人。在日常生活中，一些隱名股東并沒有體現(xiàn)在公司的資料中（包括但不限于股東名冊(cè)），但他們一直參與公司的日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)。［9］第二，從是否參與公司經(jīng)營(yíng)的角度，可以分為完全隱名股東和不完全隱名股東。完全隱名股東與不完全隱名股東的區(qū)別在于是否參與公司的日常經(jīng)營(yíng)管理，是否在股東會(huì)或董事會(huì)行使職權(quán)。第三，依據(jù)隱名股東是否符合條件的相關(guān)規(guī)定，隱名股東可以分為合格隱名股東和不合格隱名股東。合格隱名股東是指依據(jù)我國(guó)有關(guān)規(guī)定，有資格成為公司股東，基于自己的意志，因?yàn)槟承┮蛩囟x擇保持隱名狀態(tài)的人。無資格隱名股東是指沒有資格成為公司股東，為了規(guī)避國(guó)家規(guī)定和限制而選擇保持隱名狀態(tài)的人。第四，依據(jù)是否符合隱名股東的相關(guān)規(guī)定，隱名股東可以分為行權(quán)隱名股東和不行權(quán)隱名股東。行權(quán)隱名股東是指一直在公司行使各種權(quán)利的隱名股東，如參與經(jīng)營(yíng)事務(wù)、分紅、股東大會(huì)投票等。雖然沒有記錄在公司的數(shù)據(jù)和企業(yè)信息中。這些行為說明公司已經(jīng)私下認(rèn)可了隱名股東的股東資格，但并未進(jìn)行登記。不行權(quán)隱名股東是指已經(jīng)與公司完全分離，不參與公司任何經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)、表決事項(xiàng)和分紅的隱名股東。公司大部分股東根本不知道隱名股東的存在。

總體歸納，我國(guó)的隱名股東可以分為原始隱名股東和繼受隱名股東，不完全隱名股東和完全隱名股東，合格隱名股東和不合格隱名股東，行權(quán)隱名股東和不行權(quán)隱名股東。

五、隱名股東的股東權(quán)利分析

（一）資產(chǎn)收益方面

我國(guó)顯名股東和隱名股東之間關(guān)于投資資產(chǎn)的收益分配的模式，大致可以分為四種模式，［10］第一種模式是，顯名股東的掛名行為完全是無償?shù)?，顯名股東不取得企業(yè)的投資收益；第二種模式是，按照雙方預(yù)先約定好的比例對(duì)投資收益進(jìn)行分成；第三種模式是，隱名股東依據(jù)代持協(xié)議雙方基于意思自治而形成的意愿，支付顯名股東一定的金額作為掛名的報(bào)酬，事先約定固定的金額數(shù)目；第四種模式就是，投資的收益與投資風(fēng)險(xiǎn)都?xì)w屬于隱名投資人。除以上四種模式外，還存在一種相對(duì)不常見的模式，即隱名股東承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，而投資收益全部歸屬于顯名股東的方式。

（二）公司治理方面

企業(yè)股東有權(quán)利基于自己的股東身份參與企業(yè)的治理，股東對(duì)于企業(yè)的治理參與的權(quán)利是股東權(quán)中一項(xiàng)重要的基本權(quán)利內(nèi)容。在現(xiàn)實(shí)生活中，關(guān)于代持股協(xié)議通常也會(huì)存在相關(guān)的條款，雙方可通過協(xié)議約定對(duì)于企業(yè)的治理權(quán)方面是否需要協(xié)議溝通等問題，雙方可約定治理權(quán)的歸屬問題，通常，隱名股東之間的約定在沒有無效事由的情況下，都是合法有效的約定。隱名股東并沒有相關(guān)的法律依據(jù)，也就沒有直接參與公司治理的權(quán)利，通常隱名股東想要行使治理權(quán)利都應(yīng)該以顯名股東的身份去完成。換言之，其權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)通過顯名股東，隱名股東通過顯名股東的行為進(jìn)而對(duì)自己股東權(quán)進(jìn)行處分。

（三）權(quán)利救濟(jì)方面

由于隱名股東與名義股東簽訂的協(xié)議具有相對(duì)性，隱名股東不能直接向公司主張股東對(duì)于公司治理的參與權(quán)。同時(shí)隱名股東也并不直接享有其他股東救濟(jì)及附屬權(quán)。對(duì)于股東的知情權(quán)，因?yàn)殡[名股東在企業(yè)也有獲得投資收益的權(quán)利等相關(guān)聯(lián)關(guān)系，隱名股東在一定程度上也在擁有和顯名股東同樣的知情權(quán)。這樣可以便于隱名股東掌握企業(yè)財(cái)產(chǎn)的運(yùn)行狀況等，也是對(duì)隱名股東權(quán)益的保護(hù)。

六、我國(guó)關(guān)于隱名股東的法律規(guī)制的必要性及建議

（一）我國(guó)關(guān)于隱名股東的法律規(guī)制的必要性

我國(guó)尚未從國(guó)家立法層面對(duì)隱名股東進(jìn)行規(guī)制，因此有必要對(duì)隱名股東進(jìn)行規(guī)制。原因如下。第一，從社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度來看，隱名股東也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。隱名股東的存在對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展起著重要的作用。應(yīng)該鼓勵(lì)他們積極促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展。同時(shí)，他們的合法權(quán)利應(yīng)該得到保護(hù)。第二，從民商事主體意思自治的角度來看，名義股東和隱名股東都有基于自己真實(shí)意思表示而獨(dú)立訂立合同的權(quán)利。因?yàn)樗鼈兪腔谡鎸?shí)意思表示的有效合同，所以隱名股東的權(quán)利應(yīng)該受到法律保護(hù)。在保護(hù)權(quán)利自由的同時(shí)，我們不應(yīng)該允許任何主體濫用自己的權(quán)利。否則會(huì)對(duì)社會(huì)秩序的穩(wěn)定和市場(chǎng)交易的安全產(chǎn)生威脅，因此有必要進(jìn)行規(guī)范。第三，如果隱名股東的權(quán)利不受法律限制，對(duì)于企業(yè)或個(gè)人來說也存在一些問題，如隱名投資協(xié)議的效力、隱名股東的可見性、隱名股東權(quán)利的轉(zhuǎn)讓等。因此，基于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展角度；民商事主體意思自治角度以及各方利益保護(hù)方面，對(duì)于隱名股東進(jìn)行法律規(guī)制是有必要的。

（二）對(duì)我國(guó)關(guān)于隱名股東權(quán)利的法律規(guī)制的建議

建議完善對(duì)于我國(guó)關(guān)于隱名股東權(quán)利的法律規(guī)制。［11］第一，應(yīng)當(dāng)明確隱名股東的含義，并且確認(rèn)隱名股東的法律地位。我國(guó)《公司法》并未明確隱名股東的定義。隱名股東的產(chǎn)生基于其與顯名股東所簽訂的協(xié)議。在意思自治原則下，法律首先遵循當(dāng)事人真實(shí)意思，對(duì)于當(dāng)事人基于真實(shí)意思表示所做出的法律行為進(jìn)行認(rèn)可。隱名股東作為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，對(duì)其法律地位進(jìn)行明確是有必要的。第二，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)范認(rèn)定隱名股東所涉糾紛的裁決依據(jù)，對(duì)于取得股東資格需要的兩個(gè)要件以及這兩個(gè)要件的效力以及適用進(jìn)行明確，不能一概而論。第三，應(yīng)當(dāng)對(duì)惡意規(guī)避法律的隱名出資行為予以法律規(guī)制，隱名股東選擇進(jìn)行隱名出資不成為名義上的股東，有可能是源于隱名股東惡意規(guī)避法律責(zé)任等原因。通過對(duì)隱名股東進(jìn)行法律規(guī)制，能夠更好地保證市場(chǎng)和經(jīng)濟(jì)環(huán)境的安全發(fā)展。