約定一方只收回報(bào)不擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，屬于投資還是借款

2019 年5 月14 日，A 公司（甲方）與B 公司（乙方）簽訂了《資金入股協(xié)議書》，雙方約定：一、入股事項(xiàng)和期限：甲方以現(xiàn)金的形式將10 萬元入股乙方從事食用菌等種植，期間10年，從2019 年5 月10 日至2029 年5 月9 日；二、利潤分紅：由乙方自主經(jīng)營，甲方不予參與，甲方每年獲得2 萬元分紅；三、違約責(zé)任：乙方經(jīng)營周期未滿10 年，無論任何原因，乙方必須把甲方投資的10 萬元本金退還給甲方，乙方不能以任何理由拒絕或者推脫。

2019 年12 月1 日，A 公司與B 公司雙方再次簽訂《資金入股協(xié)議書》，約定甲方入股20 萬元，期限為5 年，每年分紅不低于投資總額的10%，即每年分紅不少于2 萬元。協(xié)議簽訂后，甲方向乙方轉(zhuǎn)賬共30萬元，乙方陸續(xù)向甲方支付了3 萬元分紅。后因B 公司違約，A 公司于2022 年5 月18 日起訴要求B 公司退還本金并承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。庭審中，B 公司主張案涉款項(xiàng)為投資款。

本案爭議的焦點(diǎn)是A 公司支付給B 公司的30 萬元款項(xiàng)性質(zhì)系投資款還是借款？

法院認(rèn)為，A 公司與B 公司簽訂的《資金入股協(xié)議書》并不具有共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的投資合作特征，而是約定一方出資后，無論公司經(jīng)營情況如何，是否虧損，均按標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算并享有固定投資收益。因此，該投資合作協(xié)議更具有借款特征。

根據(jù)庭審中查證，B 公司也未將A 公司變更登記為公司股東，雙方也未提交證據(jù)證明A 公司實(shí)際參與了B 公司的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動。A 公司不參與B 公司的經(jīng)營管理，其投入的資金不承擔(dān)任何經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，只收取固定數(shù)額的收益，該30 萬元名為投資，實(shí)為借款。

綜上，法院判決認(rèn)定A 公司與B 公司之間的法律關(guān)系為民間借貸性質(zhì)，現(xiàn)因B 公司違約導(dǎo)致雙方簽訂的《資金入股協(xié)議書》已無法履行，且簽訂協(xié)議后B 公司也未按協(xié)議約定按時(shí)足額支付紅利，故A 公司要求B 公司償還30 萬元并支付相應(yīng)的利息，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。

法官提醒，當(dāng)事人在簽署合同時(shí)務(wù)必要探究自己真實(shí)的交易目的，如果在投資協(xié)議中有固定回報(bào)、不擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的約定，法院一般會認(rèn)定雙方系借貸關(guān)系，而否認(rèn)雙方可能投資的本意。因此，在簽訂合同時(shí)，如雙方確系投資協(xié)議，至少應(yīng)滿足投資的基本特征，比如共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共享利潤，共負(fù)盈虧。而如果只是想出借資金，收取固定利息，就不要簽訂投資協(xié)議，而應(yīng)該直接簽訂借款協(xié)議，約定借款期限和利率，并且可要求債務(wù)人提供擔(dān)保，以保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。