自由貿易協(xié)定中的數(shù)字貿易規(guī)則研究

杜冰清

(中國計量大學 浙江杭州 310000)

1 全球數(shù)字貿易國際規(guī)則的發(fā)展

1.1 數(shù)字貿易概述

關于數(shù)字貿易的概念，學界迄今并沒有一個較為統(tǒng)一的解釋。國內學者如湯霞(2021)認為，數(shù)字貿易是以數(shù)據為關鍵生產要素，以數(shù)字化平臺為載體，通過大數(shù)據、云計算及人工智能等數(shù)字技術的使用，將可以數(shù)字化或實物交付的產品和服務進行精準交換的新型貿易活動。孫益武(2019)認為，數(shù)字貿易常指通過在線零售網站和平臺跨境銷售貨物(電子商務)或跨境提供電子服務。馬述忠等(2022)認為，數(shù)字貿易是通過現(xiàn)代信息網絡技術交易實體貨物、數(shù)字產品與服務、數(shù)字化知識與信息的新型貿易活動?？偠灾瑪?shù)字貿易是一種以數(shù)字技術的使用為特點的新型貿易方式，隨著數(shù)字技術的快速發(fā)展，數(shù)字貿易的體量愈發(fā)龐大。

1.2 數(shù)字貿易規(guī)則現(xiàn)狀

1.2.1 技術變革推動數(shù)字貿易規(guī)則建立

技術創(chuàng)新引發(fā)生產組織方式的深度變革，在數(shù)字貿易高度發(fā)展的今天，數(shù)字貿易規(guī)則的塑造隨之蓬勃發(fā)展，但是迄今為止，國際上尚未形成普遍共識?；谌祟惪茖W技術的發(fā)展，尤其是在互聯(lián)網方面的大幅進步，數(shù)字貿易迅猛發(fā)展，塑造一個完整的數(shù)字貿易國際規(guī)則體系迫在眉睫。技術的變革帶來了規(guī)則的更迭，推動建立完善的數(shù)字貿易規(guī)則。

1.2.2 WTO層面多邊規(guī)則缺失

20世紀末是WTO規(guī)則形成的高峰期，此時數(shù)字貿易剛萌芽，WTO無法對其進行預先規(guī)制，只參照原有的貿易規(guī)則對其進行管理。隨著數(shù)字經濟的快速發(fā)展，原有的WTO規(guī)則體系無法完全包容現(xiàn)有的數(shù)字貿易領域問題，迫切需要一個完善的WTO框架下的規(guī)則體系。盡管這些年，WTO一直在數(shù)字貿易國際規(guī)則制定領域作出努力，但是不論是原有規(guī)則的滯后性，還是如多哈回合等談判上對數(shù)字貿易規(guī)則的探討，都因為各國的利益難以平衡而陷入僵局，難以有效推進。在世界框架下，統(tǒng)一的數(shù)字貿易多邊規(guī)則持續(xù)處于缺失狀態(tài)。

1.2.3 數(shù)字貿易壁壘

所謂數(shù)字貿易壁壘，學界普遍認為其是一國政府為了保護國內商品和服務免受外國競爭，為其提供充分保護的國內監(jiān)管和貿易政策。就目前來看，現(xiàn)有數(shù)字貿易壁壘主要存在于新興議題，如電子傳輸稅、數(shù)字服務稅、源代碼保護等方面，在傳統(tǒng)議題上，各國已經達成了基本共識。在數(shù)字貿易規(guī)則不完善的前提下，各國基于本國利益考量，紛紛樹立數(shù)字貿易壁壘，同時在國際舞臺上積極推行自己的主張，競爭數(shù)字貿易規(guī)則領域的國際話語權。

2 FTA中的數(shù)字貿易國際規(guī)則

2.1 美國FTA中的規(guī)則發(fā)展

隨著各國紛紛樹立數(shù)字貿易壁壘，而WTO框架下多邊數(shù)字貿易規(guī)則體系仍然缺失，各國開始將眼光轉向自由貿易協(xié)定，意圖在各種FTA中輸出自己的數(shù)字貿易規(guī)則主張，并在締約國范圍內促進數(shù)字貿易的發(fā)展。美國擅長在自由貿易協(xié)定中推行自己的數(shù)字貿易主張。免除關稅和數(shù)字產品非歧視待遇兩個規(guī)則是美國FTA中提出的最早的電子商務規(guī)則，目前已被廣泛接受。在2005年與澳大利亞達成自由貿易協(xié)定后，美國開始引入電子認證和電子簽名、在線消費者保護和無紙化貿易等規(guī)則，這些規(guī)則后來被與秘魯、韓國和哥倫比亞達成的自由貿易協(xié)定及TPP所采納。通過這些自由貿易協(xié)定中對數(shù)字貿易的規(guī)定可以看出美國一貫的核心主張。此外，美國在2016年2月與11個國家加入了跨太平洋伙伴關系協(xié)定(TPP)，建立了迄今為止標準最高、條款數(shù)量最多的電子商務篇章。

2.2 歐盟FTA中的規(guī)則發(fā)展

歐盟簽訂的自由貿易協(xié)定數(shù)量非常龐大，但是由于歐盟內部成員數(shù)量眾多，利益的不同使得歐盟關于數(shù)字貿易的法規(guī)支離破碎。在歐盟簽署的FTA中，與數(shù)字貿易相關的條款往往分布在與電信、知識產權、投資和金融方面相關的不同章節(jié)中，并沒有對數(shù)字貿易規(guī)則問題進行深入且專門的探討。歐盟FTA電子商務條款中，最常提及的問題是“合作”，但并未規(guī)定具體的合作機制和內容。在與墨西哥簽訂的FTA中，歐盟第一次采用“數(shù)字貿易”一詞，并且包括了跨境信息流動的承諾，表明了歐盟在重新定位數(shù)據流動問題上的嘗試。雖然歐盟FTA中對數(shù)字貿易的規(guī)定不及美國，但是歐盟在其簽訂的FTA中始終堅持兩點：“視聽例外”和“隱私保護”。歐盟高度重視文化保護和隱私保護，在其簽訂的FTA中顯示出與歐盟內法一致的保護主張，對視聽服務使用例外條款及高標準的隱私保護標準。

2.3 中國FTA中的數(shù)字貿易規(guī)則發(fā)展

中國目前已簽署的FTA有18個，從FTA中條約規(guī)定的趨勢來看，已經從早期的商品和服務貿易規(guī)定逐漸轉向在知識產權、環(huán)境、競爭和電子商務等新問題上的合作?？偨Y中國簽訂的FTA中的內容可以發(fā)現(xiàn)，我國對數(shù)字貿易規(guī)則的主要議題集中在國內監(jiān)管框架、電子認證和電子簽名、在線消費者保護、在線個人數(shù)據保護、無紙貿易、合作和爭端解決條款七個主題上，對于爭議議題和新興議題則沒有太多涉及。中國尚未建立符合本國利益和特色的中國模板，在數(shù)字貿易規(guī)則制定的話語權爭奪中，并未展現(xiàn)出與國內數(shù)字貿易體系相符的實力。但是在2022年生效的《區(qū)域全面經濟伙伴關系協(xié)定》(RCEP)中可以看出，中國正在努力探索制定數(shù)字貿易規(guī)則的中國模板。

3 兩大FTA數(shù)字貿易規(guī)則之比較——CPTPP和RCEP

3.1 《共同與進步跨太平洋伙伴關系協(xié)定》(CPTPP)概述

《共同與進步跨太平洋伙伴關系協(xié)定》(CPTPP)原為TPP，于2017年由環(huán)太平洋的11個國家通過，并于2018年12月30生效。TPP雖然是由美國為主導建立的，但特朗普在政期間短暫的退群造就了新CPTPP的發(fā)展。CPTPP中的電子商務章節(jié)與原來TPP中的規(guī)定保持一致，體現(xiàn)出較高的數(shù)字貿易規(guī)則制定水平。

從CPTPP條文內容來看，該協(xié)定對有爭議的及新興的數(shù)字貿易議題都作出了詳細的規(guī)定。在電子傳輸關稅方面，CPTPP電子商務章節(jié)14.3條中規(guī)定，禁止對任何數(shù)字產品或服務征收電子傳輸關稅，CPTPP管轄區(qū)內的企業(yè)可以無限制將數(shù)據存儲和處理外包，只要引入的內容與協(xié)議一致，就不對其征收電子傳輸關稅。在第14.4中，又規(guī)定了對除廣播或政治補貼和撥款之外數(shù)字產品的非歧視待遇原則，這符合美國一貫的低水平數(shù)據保護主張。此外，在數(shù)字本地化議題上，CPTPP首次明確規(guī)定限制數(shù)據本地化措施的使用。CPTPP規(guī)定，“任何締約方都不得要求任何人在該締約方領土內使用或放置計算機設施，作為在該領土開展業(yè)務的條件”，為企業(yè)在CPTPP締約國市場內部放置數(shù)據中心提供了具有確定性的保障。CPTPP首次涉及源代碼保護，規(guī)定禁止締約一方要求轉讓或獲取締約另一方人員擁有的軟件源代碼作為在其境內進口、分發(fā)、銷售或使用該軟件或包含該軟件產品的條件，并規(guī)定商業(yè)談判合同、修改軟件源代碼和按照國內法律法規(guī)申請專利或授予專利三項例外。

3.2 《區(qū)域全面經濟伙伴關系》(RCEP)概述

經過多年談判，《區(qū)域全面經濟伙伴關系協(xié)定》(RCEP)于2022年1月1日生效。從成員構成來看，RCEP成員國同時包括高度發(fā)達國家和最不發(fā)達國家，成員國之間較大的發(fā)展水平差異使得RCEP在規(guī)則塑造中展現(xiàn)出“平衡”的特色。

RCEP對于數(shù)字貿易國際規(guī)則的規(guī)定集中體現(xiàn)在第12章電子商務章節(jié)，在爭議議題數(shù)字本地化上，RCEP考慮到了各成員國之間發(fā)展水平差異巨大的現(xiàn)實，給予成員國較大的自由空間，規(guī)定允許各締約方根據本國法對相關計算設施的使用和位置上作出規(guī)定。但為了促進成員國之間的貿易往來，第14條第2款給成員國設定了義務，對成員國內部的計算設施位置作出了限定，不得要求其必須置于境內。第3款是基于這一義務產生的兩項豁免事由：第一項是為實施“合法公共政策”的必須行為即可豁免第2款的義務(但是該公共政策不得與RCEP的理念相違背，不得形成變相的歧視或限制)；第二項是基于締約國“基本安全利益”行為的絕對豁免，體現(xiàn)出RCEP數(shù)據安全主權安全保護的立場。在數(shù)據跨境流動上，RCEP電子商務章節(jié)中第15條與第14條的條文結構基本相似，規(guī)定成員國不得阻止正常經營活動中的信息跨境傳輸活動，但是允許締約方對電子信息傳輸進行內部監(jiān)管。條文的第3款則同樣規(guī)定了在非貿易歧視和不合理限制的前提下，對“合法公共政策”的相對豁免及基于國家主權安全考慮的對“基本安全利益”的絕對豁免兩項豁免事由。

3.3 數(shù)字貿易規(guī)則之比較

從條文規(guī)定內容來看，RCEP總體呈現(xiàn)弱于CPTPP的保護力度。對于數(shù)字本地化等爭議議題，RCEP對其規(guī)定都有例外規(guī)定或豁免條款的存在，委員會也并不具有強制執(zhí)行的效力。同時，在新興議題上，比如源代碼的保護，RCEP并未向CPTPP一樣作出規(guī)定?？傮w來講，CPTPP對數(shù)字貿易規(guī)則的規(guī)定比RCEP更加細致，也更加先進。

從利益考量角度來看，RCEP具有比CPTPP更大的借鑒意義，同時RCEP體現(xiàn)出一種新的不同于歐美模板的保護模式。RCEP中的數(shù)字貿易規(guī)則是基于尋求發(fā)達國家和發(fā)展中國家利益平衡下的產物，在爭議議題上的弱保護和強制效力的不足，也是受限于締約國發(fā)展水平的差異。RCEP在成員國構成的特殊性上，使其類似于一個小WTO，為WTO層面數(shù)字貿易規(guī)則制定及成員國水平差異較大國家的合作提供了一個較為典型的示范。并且，在RCEP中，體現(xiàn)出一種新的規(guī)則模板的興起——主權安全模式。正如其在數(shù)據跨境流動等議題上關于主權絕對豁免事由的規(guī)定，這種規(guī)定符合發(fā)展中國家的訴求，是一種對發(fā)展中國家國內數(shù)字貿易經濟的保護。在數(shù)字貿易規(guī)則制定領域，RCEP對包括中國在內的廣大發(fā)展中國家具有非常重要的意義。

4 我國的應對

4.1 借鑒他國經驗

中國已經具備發(fā)展數(shù)字貿易的技術、市場和政策優(yōu)勢，數(shù)字貿易前景開闊，但是目前中國的數(shù)字貿易仍然缺少一個完善的支撐體系。相較而言，歐美國家在數(shù)字貿易發(fā)展上起步早于中國，并且已經制定了一套較為完善的數(shù)字貿易規(guī)則體系，中國應借鑒他國經驗，比如數(shù)字本地化和非歧視原則等，以更好地出口數(shù)字產品，拓寬數(shù)字貿易市場，加快我國模板成型。

4.2 完善國內立法

目前，我國加入的RCEP已經生效，近日我國又申請加入CPTPP。面對各式各樣自由貿易協(xié)定中的數(shù)字貿易國際規(guī)則，我國國內各類主體應盡快做好準備，最重要的是盡快完善國內立法，以滿足如CPTPP等自由貿易協(xié)定要求的保護水平。同時，應預備好新的數(shù)字貿易壁壘，以保護本國數(shù)字貿易在發(fā)展中的應有利益。

4.3 積極參與國際規(guī)則制定

數(shù)字貿易規(guī)則逐漸成為當前自由貿易協(xié)定中的新熱門，美歐已開始從電子商務規(guī)則向更高標準的數(shù)字貿易規(guī)則過渡，而中國目前的重心仍然在電子商務規(guī)則上。面對這些分歧，中國必須積極參與制定數(shù)字貿易國際規(guī)則，推動WTO多邊電子商務規(guī)則談判，提出符合自身利益的中國方案，為發(fā)展我國數(shù)字貿易創(chuàng)造更有利的國際環(huán)境。

5 結語

正值數(shù)字貿易迅猛發(fā)展之時，數(shù)字貿易規(guī)則的缺失對我國既是機遇又是挑戰(zhàn)。我國擁有廣闊的數(shù)字貿易市場和前景，但在數(shù)字貿易規(guī)則的制定上遠不及歐美等國完善和全面。在各國通過自由貿易協(xié)定推行本國數(shù)字貿易規(guī)則主張的背景之下，我國應把握機會，借鑒他國發(fā)展經驗，完善國內相關立法，積極參與數(shù)字貿易國際規(guī)則制定，掌握數(shù)字貿易規(guī)則領域的國際話語權，為我國數(shù)字貿易發(fā)展保駕護航。