上海三中院保障食品藥品安全十大典型案例（節(jié)選藥品部分）

案例1：沈某銷售假藥案

裁判要旨

《刑法修正案（八）》對(duì)銷售假藥罪取消了“足以嚴(yán)重危害人體健康”的內(nèi)容，銷售假藥罪不再以發(fā)生實(shí)質(zhì)的危害結(jié)果或危險(xiǎn)狀態(tài)為既遂的標(biāo)準(zhǔn)，只要完成銷售行為即構(gòu)成既遂，因此銷售假藥罪屬于行為犯罪。具體案件中，行為人進(jìn)行假藥交易活動(dòng)并將假藥置入銷售環(huán)節(jié)的，即可認(rèn)定行為人的行為符合銷售假藥罪構(gòu)成要件，以銷售假藥罪既遂定罪處罰。依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，對(duì)于危害藥品安全犯罪的犯罪分子適用緩刑的同時(shí)應(yīng)當(dāng)宣告禁止令，禁止其在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。

案情簡(jiǎn)介

被告人沈某于2015年12月起在未取得《藥品經(jīng)營許可證》且明知“蟲草鹿鞭王”“植物偉哥”“頂級(jí)偉哥”“蟲草延時(shí)王”系假藥的情況下，仍在其經(jīng)營的保健品店內(nèi)向他人銷售牟利。2016年6月1日，上海市公安局青浦分局民警在其經(jīng)營的保健品店內(nèi)將沈某抓獲，并當(dāng)場(chǎng)查獲尚未銷售的“蟲草鹿鞭王”45粒、“植物偉哥”30粒、“頂級(jí)偉哥”20粒、“蟲草延時(shí)王”17粒。經(jīng)上海市松江食品藥品檢驗(yàn)所檢驗(yàn)，上述藥品中均檢出西地那非等成分，屬于未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的按假藥論處的假藥。法院依法對(duì)其判處拘役5個(gè)月，緩刑7個(gè)月，并處罰金人民幣2 000千元，同時(shí)禁止其在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。

評(píng) 析

被告人沈某以牟利為目的購入假藥，并將假藥存儲(chǔ)于其經(jīng)營的店鋪內(nèi)，案發(fā)時(shí)其應(yīng)顧客要求將假藥取出后置于柜面上向顧客介紹、推薦，其行為構(gòu)成銷售假藥罪既遂，依法應(yīng)予懲處。銷售假藥的犯罪行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，對(duì)于危害藥品安全犯罪的犯罪分子適用緩刑的同時(shí)應(yīng)當(dāng)宣告禁止令，禁止其在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。原判適用緩刑時(shí)未同時(shí)宣告禁止令，本案一審法院判決時(shí)未作出此項(xiàng)禁止令宣告，故二審法院判決依法予以糾正。

案例2：李某某等銷售假藥案

裁判要旨

為維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，保障國家對(duì)藥品安全的監(jiān)督管理制度，依法懲治危害藥品安全犯罪，保護(hù)人民群眾生命健康安全，我國對(duì)生產(chǎn)、銷售假藥犯罪制定了嚴(yán)格的法律規(guī)定。銷售假美容針劑屬于銷售假注射劑藥品的范疇，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，依法應(yīng)予嚴(yán)厲懲處。

案情簡(jiǎn)介

2016年4月至5月，被告人李某某明知其通過非法途徑低價(jià)購買的“BOTOX”“BOTULAX”“衡力注射用A型肉毒素”等藥品系假藥，仍先后兩次將上述假藥中共計(jì)130余支（盒）非法加價(jià)銷售給被告人代某某，銷售金額達(dá)人民幣3.46萬元。被告人代某某為非法牟利，明知其從李某某處所購藥品系假藥，仍以注射方式向他人銷售。

2016年8月12日，上海市公安局閔行分局魯匯派出所接舉報(bào)后會(huì)同該局治安支隊(duì)、閔行區(qū)衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)在中禹公司位于上海市浦東新區(qū)東明路的經(jīng)營地進(jìn)行檢查，從該公司一暗間內(nèi)查獲藥品2支，并現(xiàn)場(chǎng)抓獲被告人李某某，后在其住處查獲藥品10支。

經(jīng)上海市閔行區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定，上述被查獲的藥品中“BOTOX”“BOTULAX”“MEDITOXIN”等共計(jì)9支藥品系假藥。同年9月18日，上海市公安局接到舉報(bào)在被告人代某某住處查獲“衡力注射用A型肉毒素”“BOTOX”等4種藥品共計(jì)84支和42盒，“JUVEDERMULTRA4”等4種醫(yī)療器械共計(jì)48盒，并當(dāng)場(chǎng)將代某某抓獲。代某某到案后如實(shí)供述其向李某某購買假藥用于注射銷售的事實(shí)。

經(jīng)上海市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，上述從代某某住處所查獲的藥品均系假藥，所查獲的醫(yī)療器械均系未經(jīng)國家批準(zhǔn)的醫(yī)療器械。同年9月23日，上海市公安局電話通知已被上海市公安局閔行分局取保候?qū)彽谋桓嫒死钅衬车桨附邮苡崋?，李某某到案后亦如?shí)供述了銷售假藥的事實(shí)。

法院認(rèn)為，被告人李某某明知是假藥，仍非法加價(jià)銷售給被告人代某某，銷售金額達(dá)3萬余元，另被查扣涉案假藥9支；被告人代某某明知從李某某處所購藥品為假藥，仍以銷售為目的予以購買并以注射方式銷售給他人，共被查扣涉案假藥84支和42盒，二被告人的行為均已構(gòu)成銷售假藥罪，對(duì)被告人李某某判處有期徒刑10個(gè)月，并處罰金人民幣8萬元，對(duì)被告人代某某判處有期徒刑9個(gè)月，并處罰金人民幣7萬元，扣押在案的假藥等予以沒收，違法所得款予以追繳。

評(píng) 析

根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第四十八條的規(guī)定，有下列情形之一的，為假藥：（一）藥品所含成分與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成分不符的；（二）以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。為依法懲治危害藥品安全犯罪，保障人民群眾生命健康安全，維護(hù)藥品市場(chǎng)秩序，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，生產(chǎn)、銷售的假藥屬于注射劑藥品的應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

本案所涉“BOTOX”“BOTULAX”“衡力注射用A型肉毒素”等藥品經(jīng)認(rèn)定均屬假藥，且均為注射劑藥品，嚴(yán)重危害使用者的生命安全和身體健康，依法應(yīng)當(dāng)酌情從重處罰。

案例3：龔某等銷售假藥案

裁判要旨

隨著經(jīng)濟(jì)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)購物日益普及。制假銷假的渠道和途徑也逐漸從實(shí)體市場(chǎng)蔓延至網(wǎng)上購物平臺(tái)。為維護(hù)國家藥品市場(chǎng)的秩序，嚴(yán)厲打擊危害藥品安全的犯罪行為，在加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)上購物平臺(tái)監(jiān)管的同時(shí)，對(duì)于危害藥品安全的刑事犯罪，應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定的條件，嚴(yán)格緩刑、免予刑事處罰的適用。對(duì)于適用緩刑的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)宣告禁止令，禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)。

案情簡(jiǎn)介

2016年9月9日，張某某至安亭派出所報(bào)案，稱其在淘寶網(wǎng)“姐妹藥妝”店鋪購買2瓶眼藥水均為假藥，隨后向上海市嘉定區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局舉報(bào)。嘉定區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定上述眼藥水系假藥，并將該線索通報(bào)嘉定公安分局。經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)上海市閔行區(qū)碧江路一小區(qū)有涉嫌銷售假藥的人員。2016年9月10日，公安人員至上述地址進(jìn)行搜查，龔某、朱某某向公安機(jī)關(guān)陳述了主要犯罪事實(shí)。公安人員當(dāng)場(chǎng)扣押眼藥水、鎮(zhèn)痛貼等日本產(chǎn)藥品2 000余盒。另查明，2015年6月至案發(fā)，龔某、朱某某通過“姐妹藥妝”“參天系列小店”“悠哈的可愛小店鋪”對(duì)外銷售日本產(chǎn)眼藥水、洗眼液、鎮(zhèn)痛貼等假藥共計(jì)人民幣30余萬元；已扣押在案的庫存假藥及待發(fā)貨的假藥金額共計(jì)6萬余元。

一審法院認(rèn)為，被告人龔某、朱某某結(jié)伙非法銷售假藥，有其他嚴(yán)重情節(jié)，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪，應(yīng)依法懲處，對(duì)被告人龔某判處有期徒刑3年，并處罰金人民幣30萬元；對(duì)被告人朱某某判處有期徒刑2年，緩刑2年，并處罰金人民幣6萬元，并禁止被告人朱某某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事藥品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動(dòng)；在案假藥予以沒收。

一審宣判后，龔某不服，提出了上訴。二審法院認(rèn)為，原判對(duì)朱某某的量刑適當(dāng)，依法予以維持。在二審期間，龔某檢舉他人涉嫌銷售假藥犯罪的線索，已查證屬實(shí)，具有立功表現(xiàn)，可以從輕或減輕處罰。據(jù)此，二審判決依法對(duì)被告人龔某減輕處罰。

評(píng) 析

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百四十一條第二款規(guī)定，生產(chǎn)、銷售假藥罪中“假藥”是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第四十八條規(guī)定，有下列情形之一的藥品，按假藥論處：（一）國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的；（二）依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的；（三）變質(zhì)的；（四）被污染的；（五）用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的；（六）所標(biāo)明的適應(yīng)證或者功能主治超出規(guī)定范圍的。

本案中，涉案日本眼藥水、洗眼液、鎮(zhèn)痛貼等藥品均系從日本進(jìn)口的未取得批文的藥品，依法應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口，屬于“必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口”的藥品，應(yīng)按假藥論處。相應(yīng)的銷售以上未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口藥品的行為，構(gòu)成銷售假藥罪。

（摘編自澎湃新聞）