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    羅馬法“正義”定義解析及其當(dāng)下啟示

    2023-01-03 08:31:52憣,
    大連民族大學(xué)學(xué)報 2022年4期
    關(guān)鍵詞:自由權(quán)羅馬法意志

    李 憣, 滕 騰

    (黑龍江大學(xué) 法學(xué)院,黑龍江 哈爾濱 150080)

    優(yōu)士丁尼《學(xué)說匯纂》D.1.1.10pr.錄入了羅馬自然法斯多亞哲學(xué)家和三分法法學(xué)家烏爾比安給“正義”下的定義:“Iustitia(正義) est(是) constans et perpetua voluntas(永恒不變的意志) ius suum cuique tribuendi(分給每個人ius).”優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》I.1.1pr.幾乎原封不動地錄入,而且成為開宗明義的第一句。Ius在這里有三層意思,一是倫理上應(yīng)得,二是法律上應(yīng)得(權(quán)利),三是法。在英語世界,將“ius suum cuique”理解為“應(yīng)得”的,主要有兩種譯法:一是his due,一是his legal due。[1-2]實際上就是,前者理解為倫理上的應(yīng)得,后者理解為法律上的應(yīng)得。具有應(yīng)得和權(quán)利雙重含義的right正來源于ius的前兩層含義。法是ius的形式,兩種應(yīng)得是ius的內(nèi)容。這句話包含“法”來源于“正義”這層意思,從ius與iustitia的詞源聯(lián)系即可直觀。

    這個定義凝結(jié)了羅馬法學(xué)的最高成就。然而,誰之永恒意志?應(yīng)得什么?本文試圖從西方傳統(tǒng)和羅馬法文本給出一個更合理的解釋,并由此洞見羅馬法最偉大的法學(xué)建構(gòu)及其當(dāng)下啟示。

    一、“正義”何以成為永恒意志?誰之意志?

    徐國棟教授按照一些西方學(xué)者的理解,解釋說:“按斯多亞哲學(xué),‘意志’是人的一種美德,在斯多亞哲學(xué)看來,除非一個人具有永遠有德的不懈的意圖,他是不會有德的,所以,必須是不懈的、永恒的德,才能構(gòu)成正義。所以,正義必須是不懈的、永恒的行動。但這個正義不是法律上的,而是道德上的,法律上的正義不過是遵守既定的法律?!盵3]29

    然而,這類解釋在邏輯上說不通。該解釋下“意志”只能是個人意志,那就不再是分給每個人應(yīng)得的,而是分給每個人他自己認(rèn)為所應(yīng)得的。這將不再是法律思維,而是無法無天的思維。

    正義是一種永恒意志,這種永恒意志的內(nèi)容是分給每個人應(yīng)得的。

    那么,到底是誰之意志呢?誰的意志又能永恒呢?

    羅馬法上經(jīng)常提到自然理性或自然,但是羅馬法中的自然理性在三分法產(chǎn)生之后,被分為兩種。先來看二分法、三分法羅馬法學(xué)家的分野,然后才能弄清這兩種“自然理性”或“自然”的分野。

    僅就二分法、三分法羅馬法學(xué)家而言,他們在哲學(xué)上都屬于斯多亞學(xué)派,但有著一個最關(guān)鍵的區(qū)別:前者認(rèn)為萬民法就是自然法,萬民法上所產(chǎn)生的奴隸制也屬于自然法,其基礎(chǔ)是自然理性;后者認(rèn)為神的理性制定的法才是自然法,依據(jù)神定的自然法,人人永遠自由平等,永遠公平善良,而人定的萬民法和市民法分別基于各城邦的共同理性和個別理性,人有的自由,有的受別人部分支配,有的受別人完全支配(這樣的人是奴隸,不再具有法律人格),亦即被人為地區(qū)分為正義和不正義,不可能永恒。所謂“二分法”就是萬民法、市民法二分,萬民法也被稱為自然法,代表性人物是西塞羅、蓋尤斯;所謂“三分法”就是自然法、萬民法、市民法三分,自然法、萬民法嚴(yán)格區(qū)分,代表性人物是烏爾比安、保羅、特里佛。他們是在斯多亞學(xué)派六百多年的長河中表現(xiàn)在羅馬法學(xué)家中諸分支的兩大分支。優(yōu)士丁尼《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》所采納的“正義”定義不屬于前者,而屬于后者。

    自然法是自然理性傳授的,依據(jù)自然法,人人自由平等;萬民法是自然理性制定的,然而,萬民法上人分裂為自由人和奴隸。故以上自然理性不可能是同一種,其中一個使人人自由平等,另一個卻使有的人處于他人的支配權(quán)之下,最嚴(yán)重的情況下甚至完全喪失自由權(quán)而變成奴隸。三分法接受了神使人全都自由平等的觀點。這種觀點在古希臘已經(jīng)產(chǎn)生。如阿爾基達馬認(rèn)為:“神創(chuàng)造的人全是自由的,而自然也不讓任何人成為奴隸?!盵5]這樣,在三分法羅馬法學(xué)家那里,就有了兩種自然理性,即神的自然理性和人的自然理性,神的自然理性制定了自然法,人的自然理性制定了萬民法。

    由上可見,“永恒意志”中的“意志”并非作為德性的個人意志,而是,要么是神的自然理性,要么是人的自然理性。那么,二者之中又究竟是哪一個呢?如果指神的自然理性,那么,這個“正義”定義就是在自然法意義上給出了;如果指人的自然理性,這個定義就是在萬民法意義上給出的。這之間的差別可就太大了。

    在西方傳統(tǒng),通常認(rèn)為神和人有兩個關(guān)鍵區(qū)別,除了前面提到的無限理性和有限理性的區(qū)別外,就是神是永恒的或不朽的,人是暫時的或有死的。“意志”加上“永恒”,就只能是神的自然理性了。由此可以確定,羅馬法上的這個“正義”定義,是從神的理性制定的自然法的意義上進行定義的,理解“應(yīng)得”應(yīng)立足于此。特里佛寧在使用“正義”的定義時說:“我確信正義是這樣,它予每人以應(yīng)得的,以致不可能受到更合理訴求的困擾?!?D.16.3.31.1)這是只有基于神的理性的自然法才可能的事情。保羅也曾指出過這樣的“正義”: “每當(dāng)公平訴求于自然理性質(zhì)疑既定法之時,就是正義的命令來調(diào)整?!?D.50.17.85.2)事實上,羅馬法也明確指出,自然法“的確是由某種神的先見制定的,它們總是保持可信和不可變易”(I.1.2.11)。[3]51

    正是基于自然法、萬民法的對立,羅馬法上建構(gòu)了兩種相反的力量,一是代表永恒正義的自由權(quán),一是代表現(xiàn)實相反力量的支配權(quán)。特里佛寧指出:“自由權(quán)來自自然法,而人對人的支配權(quán)來自萬民法。”(D.12.6.64)

    二、如何“應(yīng)得”?“應(yīng)得”什么?

    “正義是分給每個人應(yīng)得的永恒意志”中的“應(yīng)得”即原文中的ius究竟是什么?

    烏爾比安說,ius(法)來自iustitia(正義),就像杰爾蘇界定的那樣,ius是耕耘善良和公平的技藝(D.1.1.1pr.),法律工作者的使命就是耕耘善良和公平以致正義(D.1.1.1.1)。[5]保羅說:“被言說的ius(法),總是公平和善良,就是指ius naturale(自然法)?!?D.1.1.11)因此,善良和公平是“正義”的倫理性,應(yīng)得是正義的利益性。沒有德性自然法,自由就只能是任性的自由,不僅平等不能保障,就是自由也很容易被葬送。叢林法則式的爭斗以致戰(zhàn)爭,都是對善良和公平的違反,正是人們的自作自受,產(chǎn)生了人對人的支配權(quán),破壞了自由權(quán)。保羅指出:“‘支配權(quán)(potestatis)’一詞有多種含義:對官員而言,它意味著被賦予的統(tǒng)治權(quán)(imperium);對子女而言,它意味著父權(quán);對奴隸而言,它意味著所有權(quán)(dominium)?!?D.50.16.215)[6]

    支配權(quán)使有的人全部或局部喪失自由權(quán)。奴隸受主人的支配如此之深,以致完全喪失自由能力,從而喪失了人格,因此,奴隸在萬民法和市民法上沒有法律人格,不是人。子女、妻子即使是自由人,也由于處于父權(quán)、夫權(quán)支配之下,僅具有不完整的法律人格。只有全權(quán)自由人,才具有完全的法律人格。由此,羅馬法上用自由能力及其對立面構(gòu)建了現(xiàn)實的等級制和碩果僅存的局部的全權(quán)自由人平等制。在這種人之為人的自由能力層面上,羅馬法上的法律人格用person或persona表示。在康德哲學(xué)中,相應(yīng)的自由能力被稱為“天賦自由”;在黑格爾哲學(xué)中,被稱為“客觀自由”;在馬克思哲學(xué)中,被稱為“一切人的自由”或“類本質(zhì)”。黑格爾把人格界定為客觀自由,他說:“人格一般包含著權(quán)利能力,并且構(gòu)成抽象的從而是形式的法的概念、和這種法的其本身也是抽象的基礎(chǔ)。所以法的命令是:‘成為一個人,并尊敬他人為人。’”[7]與主觀自由相對應(yīng)的,他稱為“主體”,屬于個別的人格。

    羅馬法上的個別人格,稱為caput,即一個城邦中的主體,由市民權(quán)、家庭權(quán)、自由權(quán)組合界定??档略谥黧w的意義上即主觀自由的意義上界定人格。他說:“人格是其行為能夠歸責(zé)的主體。因此,道德上的人格性不是別的,就是一個理性存在者在道德法則之下的自由?!盵8]

    除界定本體人格的自由能力、界定主體人格的權(quán)利能力外,自然就是具體權(quán)利了。

    其實,除了本體人格(person或persona)、主體人格(caput)的建構(gòu)外,羅馬法上還有道德人格的建構(gòu),即善良人(bonus vir),以誠實信用的倫理能力加以建構(gòu)。如何“應(yīng)得”由善良人解決,“應(yīng)得”什么則由自由能力、權(quán)利能力、具體權(quán)利解決。這樣一種宏大縝密提綱挈領(lǐng)的人格建構(gòu),無疑是羅馬法上最偉大的法學(xué)建構(gòu),應(yīng)用精湛的法學(xué)工具實現(xiàn)了法學(xué)形而上和形而下的有機結(jié)合。

    三、對當(dāng)下社會主義核心價值觀融入法治建設(shè)的啟示

    為推進建設(shè)社會主義法治國家的進程,中國共產(chǎn)黨先后下發(fā)了《關(guān)于進一步把社會主義核心價值觀融入法治建設(shè)的指導(dǎo)意見》、《社會主義核心價值觀融入法治建設(shè)立法修法規(guī)劃》等重要文件。以上的分析對于將社會主義核心價值觀融入法治建設(shè)具有重要啟示意義。

    把核心價值觀融入法治建設(shè)有一個關(guān)鍵的平臺,就是法律人格的建構(gòu)。

    事實上,羅馬法自然法和萬民法理論所蘊含的“自由權(quán)支配權(quán)善良公平”正是羅馬奴隸社會的核心價值觀,就像“自由平等博愛”是資本主義的核心價值觀、“三綱五常”是中國封建社會的核心價值觀一樣。這三者的結(jié)構(gòu)也是一樣的,“善良公平”、“博愛”、“五?!睂?yīng)的都是道德人格,“自由權(quán)支配權(quán)”、“自由”、“三綱”對應(yīng)的都是本體人格、主體人格。核心價值觀只有通過人格建構(gòu),才能真正成為相應(yīng)法律制度的靈魂。正因為如此,羅馬法才成為整個古代世界最偉大的法律。中國封建社會,則通過“以禮入律”,進行了天羅地網(wǎng)式的反人格建構(gòu)(以支配秩序而不是自由秩序為核心),使《唐律》成為封建社會最偉大的法律。又如資本主義社會,在自由資本主義階段、壟斷資本主義階段,過分關(guān)注資本自身的利益,在法律上只注重主體人格的建構(gòu),不注重本體人格的建構(gòu),最終導(dǎo)致“人吃人”的兩次世界大戰(zhàn),促成了二戰(zhàn)后法律上的人格轉(zhuǎn)向,表現(xiàn)為人權(quán)的狂飆勃興和人格的全面建構(gòu)。1948年《世界人權(quán)宣言》開宗明義:“人人生而自由,在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等。他們賦有理性和良心,并應(yīng)以兄弟關(guān)系的精神相對待?!睂嵸|(zhì)上就是自由能力、權(quán)利能力、倫理能力的三元人格結(jié)構(gòu)。羅爾斯指出,這是對“自由平等博愛”的改良。[9]資本主義從康德所概括的“自由并存”發(fā)展到羅爾斯所概括的“自由的平等共存”階段。

    新時代中國特色社會主義的社會主義核心價值觀,融入法治建設(shè)自然也要進行相應(yīng)法律人格的建構(gòu)。馬克思、恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》指出:“代替那存在著階級和階級對立的資產(chǎn)階級舊社會的,將是這樣一個聯(lián)合體,在那里,每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件?!盵10]其中,“一切人的自由發(fā)展”就是本體人格,“每個人的自由發(fā)展”就是主體人格,而“每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”不僅包含著二者的地位條件,還包含著實現(xiàn)二者地位條件的道德條件。這為如何構(gòu)建新時代中國特色社會主義的法律人格,實現(xiàn)社會主義核心價值觀融入法治建設(shè)的目標(biāo),提供了原則指引。

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