涉案中小微企業(yè)如何“排毒造血”

《法人》全媒體記者 李遼

自2020年3月最高檢啟動(dòng)企業(yè)合規(guī)試點(diǎn)工作以來，截至今年8月，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)累計(jì)辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件3218件。其中，中小企業(yè)占比較大。上海作為一線城市代表，其金山區(qū)2021年涉案合規(guī)整改企業(yè)約10家，雇員規(guī)模均在200人以下，無一為大型企業(yè)；二線城市代表江蘇省蘇州、無錫和常州三市，各區(qū)縣涉案合規(guī)整改企業(yè)亦基本為中小微企業(yè)。

作為國(guó)家經(jīng)濟(jì)韌性、就業(yè)韌性的重要支撐，中小微企業(yè)在應(yīng)對(duì)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)方面普遍能力不足。這類涉案企業(yè)如果獲得合規(guī)整改機(jī)會(huì)，應(yīng)如何啟動(dòng)合規(guī)建設(shè)使企業(yè)“煥然新生”？12月1日，《法人》記者就該話題，對(duì)江蘇省人民檢察院合規(guī)推進(jìn)組專家?guī)斐蓡T、蘇州大學(xué)法學(xué)院講師邵聰進(jìn)行了專訪。

法治化水平低是其“違法基因”

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，中小微企業(yè)在應(yīng)對(duì)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)方面普遍能力不足，涉及刑事犯罪案件的問題日益凸顯。

《法人》：涉案合規(guī)整改的中小微企業(yè)呈現(xiàn)出什么特點(diǎn)？

邵聰：目前，從上海金山區(qū)和江蘇南部地區(qū)(下稱“蘇南地區(qū)”)的涉案合規(guī)整改企業(yè)來看，基本上都是中小微企業(yè)。家族式管理、法治化水平低是這些企業(yè)的主要特點(diǎn)。

邵 聰 資料圖片

這類企業(yè)主要是生產(chǎn)組織或服務(wù)組織，缺乏現(xiàn)代企業(yè)管理制度，夫妻或兄弟是企業(yè)的實(shí)控人，且身兼數(shù)職。蘇州有一家主營(yíng)路面清潔服務(wù)的小型企業(yè)涉嫌行賄犯罪，我們?cè)趯?duì)該企業(yè)做合規(guī)整改時(shí)，計(jì)劃將涉案企業(yè)負(fù)責(zé)人的股權(quán)稀釋，分給其他股東，卻發(fā)現(xiàn)公司只有兩名股東，另一名是負(fù)責(zé)人的配偶，這樣一來即便稀釋了股權(quán)也沒有實(shí)質(zhì)意義。后來，我們又計(jì)劃將該負(fù)責(zé)人剝離出經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)，而他推薦來接手公司業(yè)務(wù)的人卻是自己侄子。

以蘇州為例，員工規(guī)模在200人以下的企業(yè)基本沒有全職法務(wù)或合規(guī)人員。在這些企業(yè)的負(fù)責(zé)人看來，全職法務(wù)人員一年需要花費(fèi)10多萬元成本，這筆錢能省則省，導(dǎo)致中小微企業(yè)的法治化水平普遍較低。通常情況下，這些企業(yè)每年支付兩萬元左右外聘律師幫忙審閱合同和解決勞務(wù)糾紛。即使企業(yè)設(shè)置有全職法務(wù)人員，也大多是剛畢業(yè)不久、缺乏實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)的新手。

CFP

《法人》：這些企業(yè)涉嫌較多的是哪些犯罪？

邵聰：稅務(wù)犯罪居多。以江蘇為參考，涉案合規(guī)整改企業(yè)涉嫌最多的是虛開增值稅發(fā)票罪，約占40%，遠(yuǎn)高于其他犯罪。張家港作為一個(gè)縣級(jí)市，卻擁有幾萬家小微企業(yè)，這些企業(yè)不斷地注冊(cè)、注銷、變更，經(jīng)常成為稅務(wù)稽查的“漏網(wǎng)之魚”。

一些小微企業(yè)負(fù)責(zé)人往往文化水平不高，在稅務(wù)方面法律意識(shí)淡薄，沾染了很多不規(guī)范的稅務(wù)操作壞習(xí)慣。或者有的企業(yè)主認(rèn)為，企業(yè)做大之后再進(jìn)行規(guī)范化管理也不遲。有一家主營(yíng)特種設(shè)備運(yùn)輸?shù)男⌒推髽I(yè)，因?yàn)橐恢边\(yùn)營(yíng)情況良好，當(dāng)?shù)囟悇?wù)系統(tǒng)沒有注意到他們，給了這家企業(yè)可乘之機(jī)，長(zhǎng)期虛開增值稅發(fā)票，直到多年后，為這家企業(yè)虛開增值稅發(fā)票的人被抓獲，該企業(yè)的犯罪行為才暴露出來。

行賄受賄犯罪比較常見。一些中小微企業(yè)為了拿項(xiàng)目，向關(guān)鍵人員行賄。而安全生產(chǎn)類犯罪與城市特點(diǎn)也密切相關(guān)。蘇南地區(qū)的企業(yè)大部分是生產(chǎn)型企業(yè)或外貿(mào)型工廠，容易發(fā)生生產(chǎn)安全事故。例如有一家涉案鋁鑄件企業(yè)，工人作業(yè)時(shí)靠近了違規(guī)鋪設(shè)的高壓電線，觸電后從高處跌落，經(jīng)搶救無效死亡，企業(yè)負(fù)責(zé)人涉嫌強(qiáng)令他人冒險(xiǎn)作業(yè)罪。蘇州古建筑較多，墻體多有垮塌風(fēng)險(xiǎn)，但古建筑修繕需要施工方擁有國(guó)家特種資質(zhì)。一些工程隊(duì)在沒有特種資質(zhì)的情況下違規(guī)冒險(xiǎn)作業(yè)，也造成過嚴(yán)重生產(chǎn)安全事故。

另外，環(huán)境污染相關(guān)的法律規(guī)范變化很快，很多企業(yè)負(fù)責(zé)人常常基于利潤(rùn)核算而忽略環(huán)保問題，導(dǎo)致污染環(huán)境類犯罪行為時(shí)有發(fā)生。

《法人》：為什么中小微企業(yè)更容易面臨刑事風(fēng)險(xiǎn)？

邵聰：從企業(yè)自身來說，主要還是因?yàn)槠髽I(yè)負(fù)責(zé)人的法律意識(shí)淡薄，企業(yè)缺乏全職法務(wù)或合規(guī)人員。一家企業(yè)在生產(chǎn)過程中可能面臨各種法律風(fēng)險(xiǎn)，沒有專業(yè)的法律人士把關(guān)，就會(huì)危機(jī)四伏。

另外，與行業(yè)整體治理也有關(guān)系。在最高檢公布的三批涉案企業(yè)合規(guī)典型案例中，都出現(xiàn)了涉嫌串通招投標(biāo)類犯罪的企業(yè)。對(duì)于這些企業(yè)的所在行業(yè)來說，如果只懲罰其中一家企業(yè)，會(huì)讓該企業(yè)成為整個(gè)行業(yè)的對(duì)立面而被排擠，或者因?yàn)椤斑^于合規(guī)”在當(dāng)?shù)責(zé)o法競(jìng)標(biāo)成功。在這種情況下，應(yīng)該對(duì)行業(yè)進(jìn)行地域性整治。

防止“辦一個(gè)案件搞垮一家企業(yè)”

截至2021年年末，中國(guó)中小微企業(yè)數(shù)量達(dá)到4800萬戶。第四次全國(guó)經(jīng)濟(jì)普查顯示，中小微企業(yè)法人單位占中國(guó)全部規(guī)模企業(yè)法人單位的99.8%，吸納就業(yè)占全部企業(yè)就業(yè)人數(shù)達(dá)79.4%，擁有資產(chǎn)占77.1%，營(yíng)業(yè)收入占68.2%?？梢娭行∥⑵髽I(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的重要性。

《法人》：為什么要給中小微企業(yè)合規(guī)整改的機(jī)會(huì)？

邵聰：在華東地區(qū)，檢察院重點(diǎn)保護(hù)的對(duì)象大致有以下幾個(gè)特征：其一，生產(chǎn)型企業(yè)；其二，雇用員工人數(shù)超過百人，且年?duì)I業(yè)額上億元；其三，在細(xì)分行業(yè)具備國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力，為國(guó)家創(chuàng)匯作出了不小貢獻(xiàn)；其四，存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定，超過十年甚至二十幾年。這類企業(yè)對(duì)于地方經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)很大，有了涉案企業(yè)合規(guī)改革的框架后，地方檢察院也愿意對(duì)其適用涉案企業(yè)合規(guī)改革機(jī)制去處理。

在蘇南地區(qū)，中小微企業(yè)提供了90%以上的就業(yè)崗位，在穩(wěn)定民生方面地位十分重要。企業(yè)主是這些企業(yè)的靈魂，代表著企業(yè)的形象和信譽(yù)，管理著企業(yè)的大小事務(wù)，一旦被定罪判刑，企業(yè)很可能資金和業(yè)務(wù)中斷，陷入災(zāi)難性后果。而企業(yè)主的家庭也與企業(yè)高度捆綁，一榮俱榮，一損俱損。因此，要防止“辦一個(gè)案件，搞垮一家企業(yè)，毀掉一個(gè)家庭”。

《法人》：微型企業(yè)是否有合規(guī)整改的價(jià)值？

邵聰：在中國(guó)，涉案微型企業(yè)大量存在，但這類企業(yè)究竟應(yīng)不應(yīng)該獲得合規(guī)整改的機(jī)會(huì)，目前存在很大爭(zhēng)議。

微型企業(yè)中，有很多“皮包公司”涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪。這類企業(yè)沒有保護(hù)的價(jià)值。涉嫌其他犯罪的微型企業(yè)，對(duì)其進(jìn)行合規(guī)整改，在國(guó)際上沒有先例可循，難以借鑒經(jīng)驗(yàn)。同時(shí)，因?yàn)槿狈ΜF(xiàn)代企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度，指望他們建立有效的企業(yè)合規(guī)管理體系是不現(xiàn)實(shí)的。

但在最高檢公布的第二批涉案企業(yè)合規(guī)典型案例中，張家港的一家企業(yè)實(shí)際員工只有3人，是典型的微型企業(yè)，最終也獲得了合規(guī)整改機(jī)會(huì)。我個(gè)人認(rèn)為，在清理掛案的特殊情況下，微型企業(yè)也許能獲得合規(guī)整改機(jī)會(huì)，但我們還是應(yīng)當(dāng)把目光聚焦在社會(huì)影響廣泛、規(guī)模更大的企業(yè)上。

《法人》：各地在中小微企業(yè)合規(guī)建設(shè)的工作方面有何亮點(diǎn)？

邵聰：以我了解的情況來看，上海市金山區(qū)人民檢察院提出了區(qū)分大小企業(yè)“范式”和“簡(jiǎn)式”的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)小微企業(yè)適用“簡(jiǎn)式合規(guī)”。這種以企業(yè)規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)將合規(guī)評(píng)估要求進(jìn)行寬與嚴(yán)、繁與簡(jiǎn)的區(qū)分，可以達(dá)到按照企業(yè)合規(guī)能力制定合規(guī)要求的目的，更具針對(duì)性。

值得一提的是，張家港推出《企業(yè)合規(guī)分級(jí)評(píng)定辦法（試行）》文件，劃分了稅務(wù)、行賄受賄、安全生產(chǎn)和污染環(huán)境等專項(xiàng)合規(guī)板塊，總分為100分，滿足每個(gè)小要求得1分至3分，最終量化累加，得分90分為優(yōu)秀，60分至90分之間為合格或良好，不滿60分即為不合格。這種量化標(biāo)準(zhǔn)是未來的一個(gè)發(fā)展方向，但具體操作起來還有難度。

中國(guó)企業(yè)刑事合規(guī)相關(guān)的規(guī)范性文件還有待探索和進(jìn)一步落實(shí)，目前還在想辦法提高中小微企業(yè)的合規(guī)效果。未來如果建立了企業(yè)刑事合規(guī)的附條件不起訴制度，通過修訂刑事訴訟法進(jìn)行落實(shí)，就可以拉長(zhǎng)中小微企業(yè)的合規(guī)考驗(yàn)期。這也是一個(gè)利好。

提升合規(guī)意識(shí)迫在眉睫

要想真正發(fā)揮企業(yè)合規(guī)在風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和犯罪預(yù)防上的積極功效，就要讓中小微企業(yè)看到合規(guī)會(huì)創(chuàng)造價(jià)值，要求中小微企業(yè)合規(guī)的設(shè)計(jì)和運(yùn)行緊緊圍繞合規(guī)所具有的“排毒”功能和“造血”功能來展開。

《法人》：很多中小微企業(yè)主認(rèn)為，企業(yè)應(yīng)該首先解決生存問題，談合規(guī)不實(shí)際，你怎么看？

邵聰：企業(yè)只有養(yǎng)成良好的合規(guī)習(xí)慣，扎實(shí)經(jīng)營(yíng)，才能一步步做大做強(qiáng)。如果永遠(yuǎn)只解決生存問題，不去規(guī)避合規(guī)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，一旦涉及刑事案件，會(huì)嚴(yán)重影響企業(yè)主的人身自由和家庭的經(jīng)濟(jì)狀況，也無從談企業(yè)生存。因此，提升中小微企業(yè)主的刑事風(fēng)險(xiǎn)防控能力和合規(guī)意識(shí)迫在眉睫。

《法人》：中小微企業(yè)適合什么樣的合規(guī)建設(shè)？

邵聰：事前合規(guī)很重要，起到預(yù)防犯罪的作用。建議生產(chǎn)型企業(yè)起碼要有一位“半坐班”的法務(wù)人員，不僅處理合同和勞務(wù)糾紛問題，還應(yīng)該定期監(jiān)督、改進(jìn)企業(yè)運(yùn)營(yíng)、稅務(wù)、生產(chǎn)及排污方面的合規(guī)問題。目前，蘇州市的一些企業(yè)已經(jīng)開始把法律顧問和合規(guī)顧問融合起來，例如多付給外聘律師一份報(bào)酬，讓其兼顧做一些促進(jìn)企業(yè)合規(guī)經(jīng)營(yíng)的工作。這種方法每年增加兩萬元左右成本，企業(yè)主是可以承受的，我認(rèn)為是未來的發(fā)展方向。

另外，企業(yè)主在思想上要重視起來，多參加當(dāng)?shù)厣虝?huì)、工商聯(lián)開展的一些合規(guī)講座和培訓(xùn)，特別要對(duì)警示案例作深入了解，防止自己和企業(yè)犯類似錯(cuò)誤。

《法人》：涉案企業(yè)獲得合規(guī)整改機(jī)會(huì)后，應(yīng)當(dāng)從哪些方面入手？

邵聰：由于規(guī)模小、利潤(rùn)低、管理層級(jí)簡(jiǎn)單、經(jīng)營(yíng)模式傳統(tǒng)，中小微企業(yè)能夠承擔(dān)的合規(guī)成本極為有限，無法進(jìn)行復(fù)雜全面的合規(guī)整改。

比較實(shí)際的做法是，聘請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的律師進(jìn)行合規(guī)建設(shè)，但目前涉案企業(yè)合規(guī)是一項(xiàng)新興業(yè)務(wù)，大部分律師不具備這方面經(jīng)驗(yàn)；其次，企業(yè)主要多研讀相關(guān)規(guī)范性文件，進(jìn)行有針對(duì)性的整改，不能把網(wǎng)上大而籠統(tǒng)的大企業(yè)的合規(guī)資料下載使用，這是沒有針對(duì)性和可行性的。中小微企業(yè)沒法建立大企業(yè)的那套合規(guī)管理機(jī)制，更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)的是針對(duì)性和可操作性。

今年4月，最高檢、全國(guó)工商聯(lián)、司法部等聯(lián)合發(fā)布 《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評(píng)估和審查辦法(試行)》，對(duì)涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評(píng)估、考察的內(nèi)容和程序作了進(jìn)一步細(xì)化，針對(duì)小微企業(yè)的有效性合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)有所降低，因此企業(yè)主不要求全，要有針對(duì)性地防止相同或類似違法犯罪行為再發(fā)生。

中小微企業(yè)合規(guī)整改，要注意聽取第三方組織的意見，因?yàn)榈谌浇M織的意見往往與企業(yè)聘請(qǐng)的合規(guī)律師的想法存在差異。一些企業(yè)自己悶頭整改，不接受外界指導(dǎo)，最后讓第三方組織很為難，這種情況比較常見。

最后，不能因?yàn)楹弦?guī)驗(yàn)收合格了，就回歸到過去那種粗放的經(jīng)營(yíng)模式，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行持續(xù)性的合規(guī)建設(shè)，形成合規(guī)文化和不斷改進(jìn)的合規(guī)機(jī)制。