企業(yè)合規(guī)的“B面”

《法人》全媒體記者 李遼

今年11月，A股22家上市公司收到了來自證監(jiān)會的立案告知書，數(shù)量創(chuàng)年內(nèi)新高，眾多上市公司及其實控人、高管成為調(diào)查對象。

近幾年，企業(yè)違規(guī)事件頻發(fā)，監(jiān)管高壓開始從金融業(yè)向其他行業(yè)延伸。企業(yè)合規(guī)呼聲愈發(fā)強烈，政府不斷推進企業(yè)合規(guī)改革，引導(dǎo)中國企業(yè)以合規(guī)管理體系建設(shè)為抓手，建立具有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度。同時，司法機關(guān)和執(zhí)法部門依法嚴懲違規(guī)企業(yè)，為中國經(jīng)濟發(fā)展營造良好的市場環(huán)境和法治環(huán)境。

強監(jiān)管下的零容忍

在中國，金融業(yè)最早與國際接軌引入合規(guī)理念與標準，銀行、保險和證券三個高風(fēng)險行業(yè)率先建立了較為完善的合規(guī)體系。如今，強監(jiān)管是金融業(yè)常態(tài)，監(jiān)管層對重大違規(guī)行為零容忍。

中國共產(chǎn)黨第十九屆中央紀律檢查委員會第四次全體會議上的工作報告指出，2019年，全國紀檢監(jiān)察機關(guān)共立案審查調(diào)查金融系統(tǒng)違紀違法案件6900余件，金融領(lǐng)域反腐持續(xù)深化。商業(yè)銀行作為金融體系的重要組成部分，涉腐案件數(shù)量較多。

2017年的“進出口銀行原北京分行行長李昌軍17億‘暗?！_貸案”，由分行高管直接實施，暴露出銀行內(nèi)部嚴重的違規(guī)管理問題。2020年，“民生銀行航天橋支行理財‘飛單’大案”終審判決，該支行原支行長張穎誘騙被害人簽訂虛假理財產(chǎn)品購買或轉(zhuǎn)讓協(xié)議，騙取147名被害人共計人民幣27.46億余元，因合同詐騙罪被判處無期徒刑。

為加強個人信息保護，央行在信用信息采集、查詢等方面的監(jiān)管持續(xù)加強，2021年8月對華夏銀行、交通銀行和興業(yè)銀行因違反信用信息采集、提供、查詢及相關(guān)管理規(guī)定分別進行了罰款。同年11月1日起，個人信息保護法正式施行。征信業(yè)務(wù)監(jiān)管趨緊，金融機構(gòu)涉及侵犯個人信息的合規(guī)性風(fēng)險增長。

2022年，金融業(yè)監(jiān)管政策密集發(fā)布，大額罰單不斷開出。根據(jù)會計師事務(wù)所畢馬威的報告，今年前三季度，央行及銀保監(jiān)會向銀行、保險公司、信托公司和非銀支付公司等共開出數(shù)據(jù)罰單1006張，罰款金額共8.6億元，涉及486家機構(gòu)。同時，金融穩(wěn)定法、《銀行保險機構(gòu)消費者權(quán)益保護管理辦法》及《銀行保險監(jiān)管統(tǒng)計管理辦法》向社會公開征求意見，在整個金融業(yè)的風(fēng)險防控、消費者權(quán)益保護和數(shù)據(jù)統(tǒng)計質(zhì)效等方面提出了更多要求。

同樣作為強監(jiān)管行業(yè)，醫(yī)藥醫(yī)療領(lǐng)域的違法違規(guī)案件更是牽動百姓神經(jīng)。2021年，國家對帶金銷售、利益輸送和過度醫(yī)療等腐敗問題進行強力打擊。在當(dāng)年披露的醫(yī)療領(lǐng)域腐敗案件中，涉及公立醫(yī)院院長、科室主任和臨床醫(yī)生接受醫(yī)藥代表或代理商行賄事件出現(xiàn)頻率最高，涉案金額居高不下。據(jù)不完全統(tǒng)計，僅上半年，就有至少40余名醫(yī)療機構(gòu)大小領(lǐng)導(dǎo)因受賄落馬。

同時，監(jiān)管部門對藥企進行“穿透式”查賬，將行賄藥企加入信用“黑名單”，其涉事產(chǎn)品也暫停掛網(wǎng)交易。此外，改革措施跟進，國家衛(wèi)生健康委醫(yī)政醫(yī)管局在醫(yī)療機構(gòu)開展“廉潔計劃”及“糾風(fēng)”行動，首次提出要全面構(gòu)建“親清”型廉潔規(guī)范的醫(yī)商關(guān)系。

2022年8月，中紀委發(fā)布重磅反腐文章《杭州推進醫(yī)療領(lǐng)域腐敗問題專項整治靶向治理建設(shè)清廉醫(yī)院》。這場杭州全市醫(yī)療領(lǐng)域“大清洗”，前后共有219人主動交代問題，點燃了下半年醫(yī)療領(lǐng)域的反腐烈火。

“強監(jiān)管行業(yè)往往意味著違規(guī)利益驚人，但總有人為了謀取巨額非法利益，心存僥幸實施違規(guī)行為?！蹦硣锌毓缮鲜泄痉▌?wù)管理部總經(jīng)理周治成12月4日在接受《法人》記者采訪時表示，“對于金融、醫(yī)藥醫(yī)療類強監(jiān)管行業(yè)，合規(guī)建設(shè)要將制度建設(shè)和文化建設(shè)相結(jié)合，從制度上分散個人審批決策權(quán)力，減少個人利用職務(wù)便利獨立完成違規(guī)行為的可能，形成權(quán)力的制衡。同時，要獎勵合規(guī)行為，嚴懲違規(guī)行為，通過專業(yè)合規(guī)培訓(xùn)，在企業(yè)中、員工間形成合規(guī)文化。”

在自我修復(fù)中前行

2021年是中國反壟斷執(zhí)法空前活躍的一年，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域作為重點行業(yè)也開始被強監(jiān)管。從1月1日至12月14日，國家市場監(jiān)督管理總局共發(fā)布反壟斷處罰案例118起，其中89起涉及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，占總數(shù)的75.42%，涉及的領(lǐng)域包括電商和餐飲外賣等，創(chuàng)下了多個天價罰單，罰款累計突破200億元。11月18日，國家反壟斷局正式掛牌。

2022年，反壟斷法大修，引入了數(shù)字平臺反壟斷“專條”，8月1日起開始施行。

某知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)法務(wù)總監(jiān)陳升（化名）告訴記者，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新興行業(yè)在發(fā)展初期無經(jīng)驗可循，“創(chuàng)新”和“違規(guī)”總在一念之間。“如P2P業(yè)務(wù)，在發(fā)展初期解決了一些小微企業(yè)的融資難問題。但在隨后的發(fā)展過程中，其投機屬性被放大，導(dǎo)致業(yè)務(wù)模式逐漸不合規(guī)，引發(fā)了一系列違法犯罪行為。”

新興行業(yè)往往在發(fā)展過程中強調(diào)“快”的屬性，發(fā)展初期難免存在“先發(fā)展后治理”的想法。對此，陳升認為，與傳統(tǒng)行業(yè)相比，新興行業(yè)存在本質(zhì)不同——“贏家通吃”。“市場競爭充分，資源會向頭部匯集，只有在最短時間內(nèi)跑到第一，才可能存活下來?！?/p>

他稱，在“贏家通吃”后，平臺型企業(yè)形成了較大規(guī)模，出現(xiàn)了跨產(chǎn)業(yè)覆蓋效應(yīng)，加劇了壟斷趨勢。一方面，社交屬性產(chǎn)品所獨有的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)導(dǎo)致一家做大后其他產(chǎn)品難以進入；另一方面，平臺輻射效應(yīng)又將傳統(tǒng)業(yè)態(tài)全部卷入，形成跨各個領(lǐng)域的“基礎(chǔ)設(shè)施”，這些都新增了企業(yè)的壟斷風(fēng)險。

在新興業(yè)態(tài)與傳統(tǒng)業(yè)務(wù)融合的過程中，陳升認為，舊的規(guī)則不合理甚至是空白，而新的規(guī)則還沒有建立起來或只是框架性要求時，監(jiān)管側(cè)可自由裁量的空間很大，企業(yè)難以適從，有時就只能選擇對自己有利的解釋。

周治成說：“大數(shù)據(jù)行業(yè)中不少業(yè)務(wù)尚未定型，大家對于業(yè)務(wù)場景的想象呈現(xiàn)百家爭鳴的局面。業(yè)務(wù)不定型往往伴隨著監(jiān)管法律的不成熟。因為法律是建立在社會經(jīng)濟生活事實之上的，具有一定滯后性，如果沒有實踐可以參考，立法和執(zhí)法難以通過預(yù)想來清晰界定企業(yè)行為合規(guī)與否。這種情況下，企業(yè)想創(chuàng)新就不可避免地試探經(jīng)營行為的邊界，如果對立法和政策導(dǎo)向把握不準，容易觸發(fā)違規(guī)紅線。”

盡管數(shù)據(jù)安全法于2021年9月起實施，但大數(shù)據(jù)相關(guān)的法治建設(shè)仍有較大完善空間。他稱，“大數(shù)據(jù)殺熟”是個熱詞，但人們很少看到企業(yè)因此被行政處罰的公開案例?！皞€人信息保護法要求不得對個人在交易價格等交易條件上實行不合理的差別待遇，但在實踐中，要證明兩位消費者條件相同談何容易。因此，目前利用用戶黏性進行數(shù)據(jù)殺熟的違規(guī)行為不易被精確處罰，也不易杜絕。”

周治成建議，在法律法規(guī)發(fā)展不成熟的新興領(lǐng)域，行業(yè)應(yīng)該鼓勵創(chuàng)新，讓企業(yè)百花齊放，這樣有助于在立法階段科學(xué)合理地劃定合規(guī)與否的明晰邊界，不阻礙數(shù)字經(jīng)濟這類新興領(lǐng)域發(fā)展和創(chuàng)新?！笆袌鲋黧w是‘法無禁止即可為’，而不是‘法無規(guī)定不可為’。在法律沒有明文規(guī)定禁止的情況下，企業(yè)當(dāng)然要堅持創(chuàng)新，只是同時必須兼顧風(fēng)險防控?！?/p>

值得關(guān)注的是，在與地產(chǎn)、金融、交通和健康醫(yī)療等關(guān)系國計民生的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的結(jié)合中，新興行業(yè)中的一些企業(yè)難以在一時改變已有的業(yè)務(wù)模式，或付出高額的合規(guī)成本，由此可能產(chǎn)生新的風(fēng)險。2021年7月，央行出臺“斷直連（指第三方支付機構(gòu)切斷之前直連銀行的模式，接入網(wǎng)聯(lián)或銀聯(lián)）”要求，即要求網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)個人信息與金融機構(gòu)的全面“斷直連”，目的是要避免新的系統(tǒng)性風(fēng)險發(fā)生。

大型企業(yè)沒有“特殊外衣”

2022年是央企合規(guī)管理強化年。新年伊始，監(jiān)管頻出重拳。

1月，新華社報道，中國石油天然氣集團有限公司下屬燃料油公司（下稱“燃料油公司”）存在倒賣進口原油問題。國務(wù)院聯(lián)合調(diào)查組在調(diào)查時追溯到了2006年燃料油公司的第一次倒賣進口原油行為，并核查出中石油多年來累計倒賣進口原油1.795億噸，共銷售給115家地?zé)捚髽I(yè)。有關(guān)部門對中石油依規(guī)依紀依法進行了嚴肅處理，對違法違規(guī)獲利予以追繳。

與常見的國有企業(yè)違規(guī)追責(zé)相比，此事件的相關(guān)處罰更為嚴厲，不僅對其違規(guī)行為的核查追溯到了15年前，歸責(zé)范圍還波及出資人。

10月1日起，《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》正式施行，該管理辦法與此前的指引相比，更加突出剛性約束，內(nèi)容更全、要求更高、措施更實。國資監(jiān)管趨嚴，只是開頭，并非結(jié)尾。

由于體量大、經(jīng)營范圍廣、員工人數(shù)眾多，大型企業(yè)可能涉及的合規(guī)風(fēng)險相對較多。周治成表示，過去較長一段時間，中國市場經(jīng)濟和法治環(huán)境尚不成熟，作為地方經(jīng)濟、稅收和就業(yè)支柱，大型企業(yè)曾經(jīng)獲得過一些“特殊優(yōu)待”，但現(xiàn)在，中國更加強調(diào)公平執(zhí)法和對企業(yè)的平等保護，大型企業(yè)已經(jīng)沒有了“特殊外衣”。

近年來，大型企業(yè)“走出去”步伐加快，境外經(jīng)營行為增多。2017年，中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組審議通過了《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》，提出要“加強企業(yè)海外經(jīng)營行為合規(guī)制度建設(shè)”。

境外法律法規(guī)與境內(nèi)相比，邏輯存在差異。周治成舉例，“中國刑法中，行賄罪的成立條件之一必須為‘謀取不正當(dāng)利益’，但美國《反海外腐敗法》等境外法律規(guī)定，只要是以行賄手段謀取的利益都是不正當(dāng)利益。另外，世界銀行的制裁程序‘More likely than not’ (可能性大于不可能性) ，導(dǎo)致產(chǎn)生嚴重制裁結(jié)果的證據(jù)標準卻并不高，而在國內(nèi)，無論是定罪判處刑罰還是重大行政處罰都有各自嚴格的證據(jù)標準?！彼硎?，正因為法律法規(guī)標準的差異，企業(yè)在沒有及時、完整、準確識別這些不同的合規(guī)風(fēng)險時，容易在涉外業(yè)務(wù)或境外經(jīng)營中出現(xiàn)違規(guī)行為。

大企業(yè)面臨較多不合規(guī)風(fēng)險，而中小企業(yè)更是時常游走在違規(guī)邊緣。為加強對民營企業(yè)和企業(yè)家的保護，避免因為辦理刑事案件而“毀掉”一家企業(yè)，中國借鑒了國外司法實踐中的合規(guī)不起訴制度。江蘇省張家港市檢察院第四檢察部主任鄭莉表示，在中小企業(yè)密布的江蘇南部地區(qū)，違法違規(guī)企業(yè)呈現(xiàn)出明顯特點：合規(guī)經(jīng)營的人力資源不足、合規(guī)經(jīng)營意識不強、所處行業(yè)整體治理不規(guī)范。

“中小企業(yè)主在稅務(wù)和安全生產(chǎn)方面，普遍抱有僥幸心理，想以較低的成本換取企業(yè)更大的生存空間。另外，電鍍、化工、鋁鑄件生產(chǎn)等行業(yè)，需要大量機械操作，同時可能產(chǎn)生較多工業(yè)廢棄物，企業(yè)面臨較大的安全生產(chǎn)風(fēng)險和環(huán)境污染風(fēng)險。但目前在這些傳統(tǒng)行業(yè)，合規(guī)政策宣講較少，‘合規(guī)’對于企業(yè)主來說還很陌生?！编嵗蛘J為，應(yīng)該從個案中找準行業(yè)監(jiān)管問題，推進行業(yè)系統(tǒng)治理，實現(xiàn)“辦理一起案件、警示一批企業(yè)、規(guī)范一個行業(yè)”的良好效果。

在商業(yè)社會中，利益和誘惑永遠都在，完全消除企業(yè)的違規(guī)行為難以做到。周治成表示，不管是身處強監(jiān)管行業(yè)還是法律法規(guī)尚待完善的行業(yè)，不論規(guī)模大小，企業(yè)都要及時制止和反思不合規(guī)行為，堵塞企業(yè)管理漏洞，完善企業(yè)合規(guī)管理體系。