金花企業(yè)資金占用案例剖析

曹智銘

一、引言

資本市場在不斷發(fā)展的同時(shí)也存在一定問題，不少上市公司中都存在著控股股東資金占用的情況。在我國，控股股東能夠占用公司資金大多是由于股權(quán)結(jié)構(gòu)一股獨(dú)大或是股權(quán)占比比較集中。楊七中等人研究發(fā)現(xiàn)，大股東更多通過關(guān)聯(lián)方擔(dān)保方式占用資金。徐攀實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，控股股東通過關(guān)聯(lián)方擔(dān)保方式侵害了公司利益從而降低公司價(jià)值。目前，我國資本市場有關(guān)法律法規(guī)仍未健全，監(jiān)管部門很難監(jiān)管，加之我國對違規(guī)行為處罰力度低，資本市場中資金占用問題仍未解決。2005年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了解決資金占用和違規(guī)擔(dān)保問題的通知，短時(shí)間內(nèi)違規(guī)行為有所收斂。但由于根本問題沒有得到解決，控股股東仍可以以較低的違規(guī)成本獲得較高的利益，資金占用現(xiàn)象越來越嚴(yán)重。王如燕等人研究發(fā)現(xiàn)，資金占用與企業(yè)績效呈反向變動(dòng)關(guān)系，審計(jì)師的專業(yè)審查，可以抑制資金占用現(xiàn)象的發(fā)展。2019年12月，證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的《會(huì)計(jì)監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)提示第9號(hào)——上市公司控股股東資金占用及其審計(jì)》，對注冊會(huì)計(jì)師提出加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督、防范金融風(fēng)險(xiǎn)、提高所出具審計(jì)報(bào)告的信息質(zhì)量要求?？偠灾鲜泄究毓晒蓶|資金占用和違規(guī)擔(dān)保行為會(huì)損害公司的利益和中小股東的利益，破壞上市公司在投資者心中的形象，從而動(dòng)搖廣大投資者的信心，不利于我國資本市場穩(wěn)健發(fā)展。

本文以金花公司的案例為基礎(chǔ)，對上市公司的控股股東資金占用問題進(jìn)行回顧，分析問題產(chǎn)生的原因并提出相應(yīng)解決對策，希望可以提供一些參考借鑒。

二、案例背景簡介

（一）公司簡介

金花企業(yè)集團(tuán)是一個(gè)涉及投資、房地產(chǎn)、商貿(mào)、酒店、高爾夫、制藥等眾多領(lǐng)域的上市公司。該公司擁有內(nèi)地及香港兩家上市公司，員工兩萬余名。金花集團(tuán)控股企業(yè)以藥品研發(fā)、生產(chǎn)及銷售為主業(yè)，擁有在上海證券交易所上市的金花企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司、高端大型連鎖商業(yè)企業(yè)世紀(jì)金花股份有限公司以及西北一流的西安秦嶺國際高爾夫俱樂部有限公司等多家具有影響力的經(jīng)營主體。

（二）資金占用案例分析

1.資金占用情況。經(jīng)查明，金花企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡稱公司）及控股股東金花投資控股集團(tuán)有限公司（以下簡稱金花投資）、實(shí)際控制人兼任公司董事長吳××在信息披露、規(guī)范運(yùn)作等方面，有關(guān)責(zé)任人在職責(zé)履行方面，均存在非經(jīng)營性資金占用、為控股股東提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保等違規(guī)行為。2020年12月，上海證券交易所下發(fā)對金花企業(yè)的處分決定（2020（131）號(hào)文件），通報(bào)批評(píng)金花企業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司、控股股東金花投資控股集團(tuán)有限公司、實(shí)際控制人吳××及有關(guān)責(zé)任人。

（1）非經(jīng)營性資金占用。2019年通過非關(guān)聯(lián)方，金花投資和公司簽訂《財(cái)務(wù)顧問合同書》和《借款協(xié)議》，通過西安桑碩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱西安桑碩）和西安鴻輝物業(yè)管理有限公司（以下簡稱西安鴻輝）等控股股東關(guān)聯(lián)方與公司及其子公司簽訂《借款協(xié)議》，從金花公司拆借資金總計(jì)27 777萬元，占公司2018年年未審計(jì)凈資產(chǎn)的15.68%。具體情況如下。

一是金花投資通過陜西博潤企業(yè)管理咨詢有限公司（以下簡稱陜西博潤）、西安橙子計(jì)劃藝術(shù)文化傳播有限公司（以下簡稱西安橙子）、西安旭萊貿(mào)易有限公司（以下簡稱旭萊貿(mào)易）等非關(guān)聯(lián)方與公司簽訂《借款協(xié)議》《財(cái)務(wù)顧問合同書》，從公司拆借資金共16 007萬元。其中，非關(guān)聯(lián)方陜西博潤2019年9月15日與公司簽訂《財(cái)務(wù)顧問合同書》借款資金5 852萬元，用于支付金花投資的借款本息、信托和銀行貸款利息；非關(guān)聯(lián)方西安橙子分別于2019年4月15日、2019年11月2日簽訂《財(cái)務(wù)顧問合同書》借款5 600萬元，部分用于償還金花投資債券兌付、貸款利息償還，部分資金轉(zhuǎn)入金花投資；非關(guān)聯(lián)方旭萊貿(mào)易2019年1月1日向公司借款4 555萬元，部分用于償還金花投資債券利息、信托利息的兌付，部分資金轉(zhuǎn)入金花投資。

二是西安桑碩和西安鴻輝等控股股東關(guān)聯(lián)方和公司簽訂《借款協(xié)議》借款11 770萬元。其中，2019年6月5日、9月12日西安桑碩向公司下設(shè)子公司金花國際大酒店有限公司借款400萬元、170萬元；2019年9月19日向公司借款1 200萬元，所借資金直接由西安桑碩使用。2019年11月18日西安鴻輝與公司簽訂《借款協(xié)議》借款1億元，借出資金直接由西安鴻輝使用。

按照證監(jiān)會(huì)公告〔2017〕16號(hào)文件及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》第七條、第八條第五項(xiàng)等有關(guān)規(guī)定，上述通過簽訂合同將上市公司資金直接或間接地給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用的情形，實(shí)質(zhì)構(gòu)成關(guān)聯(lián)方占用資金的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，公司應(yīng)該在上述事項(xiàng)發(fā)生之日起兩個(gè)交易日內(nèi)進(jìn)行披露。但在本案例中，上市公司并未履行信息披露義務(wù)和有關(guān)審議程序，直到出具2019年年報(bào)時(shí)才對外披露。根據(jù)公司2020年4月30日中介機(jī)構(gòu)出具的2019年募集資金存放與使用情況專項(xiàng)報(bào)告，公司于2019年11月19日存放在長安銀行募集資金專戶中的資金10 000萬元拆借給控股股東關(guān)聯(lián)方西安鴻輝，占2018年非公開發(fā)行募集資金總額的15.68%，占公司2018年審計(jì)凈資產(chǎn)的5.65%。該款項(xiàng)于2019年11月27日歸還至募集資金專戶，占用資金9天。2020年4月9日，關(guān)聯(lián)方西安鴻輝向公司支付資金占用費(fèi)18.75萬元。2020年6月2日，公司股票因?yàn)樯鲜龇墙?jīng)營性資金占用事項(xiàng)被實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示。2020年6月30日公司披露，關(guān)聯(lián)方已全部歸還上述占用資金并按照7.5%的年化利率累計(jì)歸還資金占用費(fèi)6 359 712.18元。2020年8月1日，公司披露企業(yè)會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正公告，對企業(yè)2019年半年報(bào)及第三季度報(bào)告有關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表科目進(jìn)行更正。公司公告顯示，因存在非經(jīng)營性資金占用事項(xiàng)，公司前述報(bào)告中有關(guān)科目列報(bào)不準(zhǔn)確。其中，2019年4月公司向關(guān)聯(lián)方支付款項(xiàng)2 000萬元未在公司2019年半年報(bào)中體現(xiàn)；2019年9月，公司向關(guān)聯(lián)方支付款項(xiàng)772萬元，也未在2019年第三季度報(bào)告中體現(xiàn)。企業(yè)會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正后，公司2019年半年報(bào)歸屬于母公司的凈利潤減少85萬元，2019年1至3季度歸屬于母公司的凈利潤減少117.81萬元，分別占更正后2019年半年度歸母凈利潤的3.54%、第三季度歸母凈利潤的2.92%。

（2）為大股東提供關(guān)聯(lián)方擔(dān)保。2019年3月25日，金花大酒店在長安銀行股份有限公司寶雞分行開立賬戶存入6 800萬元，并與該行簽訂《質(zhì)押合同》，以6 800萬元存單為金花投資提供為期一年的質(zhì)押擔(dān)保，占公司2018年未審計(jì)凈資產(chǎn)的3.84%；質(zhì)押期屆滿后，2020年3月25日，金花大酒店與徽商銀行股份有限公司南京長江路支行簽訂開立賬戶存入6 800萬元，并與該行簽訂《質(zhì)押合同》，繼續(xù)由金花大酒店6 800萬元存單提供為期3個(gè)月的質(zhì)押擔(dān)保，占公司2019年末審計(jì)凈資產(chǎn)的3.96%。之后上述違規(guī)擔(dān)保已經(jīng)解除。查閱公司對外公告記錄可知，關(guān)于上述兩筆擔(dān)保，公司未履行董事會(huì)和股東大會(huì)的決策程序，也未履行信息披露義務(wù)，直至披露2019年年報(bào)公告、回復(fù)證監(jiān)會(huì)的問函時(shí)才進(jìn)行披露。此外，公司2020年6月30日披露稱控股股東2020年6月24日歸還6 800萬元用于解決存單質(zhì)押問題，與2020年3月21日披露的公告中“控股股東不存在非經(jīng)營性資金占用、違規(guī)擔(dān)保等侵害公司利益的情形”相悖。另據(jù)公司2020年6月5日披露的《關(guān)于上海證券交易所2019年年度報(bào)告信息披露監(jiān)管問詢函的回復(fù)公告》可知，公司發(fā)生非經(jīng)營性資金占用和存單質(zhì)押違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)時(shí)，經(jīng)公司董事長、法人暨公司實(shí)際控制人吳××同意，有關(guān)協(xié)議、合同均由該人簽字或蓋其名章并執(zhí)行款項(xiàng)支付，事后并未向董事會(huì)報(bào)告；公司發(fā)生的非經(jīng)營性資金占用和存單質(zhì)押違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)均由時(shí)任公司監(jiān)事、金花投資財(cái)務(wù)總監(jiān)葛××直接參與并負(fù)責(zé)具體安排實(shí)施；時(shí)任公司董事、總經(jīng)理張×在公司未履行有關(guān)決策程序的情況下向有關(guān)方支付資金，未對公司非經(jīng)營性大額資金支付執(zhí)行嚴(yán)格的檢查程序；時(shí)任公司財(cái)務(wù)總監(jiān)侯××對于公司向有關(guān)方支付資金、非經(jīng)營性大額資金支付未執(zhí)行嚴(yán)格的審核程序。

三、資金占用原因分析

（一）公司治理結(jié)構(gòu)不合理，缺乏有效約束

我國資本市場具有“一股獨(dú)大”的特點(diǎn)，關(guān)聯(lián)方在公司中具有較強(qiáng)的控股地位，可以牢牢掌握公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，斷絕中小股東參與公司治理的途徑。同時(shí)，我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)普遍存在缺陷，控股股東未按照法人治理結(jié)構(gòu)執(zhí)行上市公司的“三獨(dú)立”、“五分開”的政策，在人員、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)方面大股東與上市公司沒有分開，機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)沒有相互獨(dú)立?？毓晒蓶|過多擁有上市公司各個(gè)方面的決策權(quán)和控制權(quán)，導(dǎo)致上市公司“三會(huì)”治理和經(jīng)營決策程序不規(guī)范，上市公司缺乏相對獨(dú)立的經(jīng)營決策權(quán)。由前所述，控股股東利用其對上市公司人財(cái)物影響上的優(yōu)勢，便可從自身利益出發(fā)，將上市公司看成自己的“提款機(jī)”，通過一個(gè)指令或是一個(gè)決策便可輕而易舉地調(diào)動(dòng)上市公司資金。此外，監(jiān)事會(huì)的作用難以發(fā)揮，也是出現(xiàn)關(guān)聯(lián)方資金占用現(xiàn)象的原因之一。在我國，監(jiān)事大多為兼職，且在企業(yè)中地位不明晰，致使監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能難以發(fā)揮。同時(shí)，在公司治理結(jié)構(gòu)中，中小股東相對于大股東和關(guān)聯(lián)方而言地位相對較低，沒有實(shí)際控制權(quán)，在董事會(huì)監(jiān)事會(huì)成員選舉等重大決策中的沒有起到制衡作用。另外，上市公司內(nèi)部一般都有眾多獨(dú)立股東，這部分股東只傾向于獲取收益，常常是讓其他股東付出監(jiān)督成本行使監(jiān)督權(quán)，而自己“搭便車”。如此，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、中小股東無法發(fā)揮作用，也為上市公司關(guān)聯(lián)方占用資金、侵犯中小股東利益提供了便利。

（二）董事會(huì)監(jiān)事會(huì)力量薄弱，無法有力制衡

企業(yè)之前的治理結(jié)構(gòu)人員均由公司創(chuàng)始合伙人及原始股東選舉產(chǎn)生。因公司創(chuàng)始合伙人吳××在公司擁有極大的個(gè)人影響力，以及其控制的絕大部分公司股份，選舉的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員可以說是由吳××一手設(shè)立，其最終也必然服務(wù)于吳××一人，并不能形成理想的“三會(huì)一層”的制衡作用。實(shí)質(zhì)控制人的權(quán)力并不能得到有效監(jiān)督與制約。

（三）內(nèi)部控制環(huán)節(jié)薄弱，制度執(zhí)行不力

1.翻看公司發(fā)布的資金控制內(nèi)控制度，其中并未明確公司股東大會(huì)、董事會(huì)對大額資金使用情況的審批權(quán)限。當(dāng)公司董事會(huì)被大股東控制時(shí)，公司資金使用情況很容易被大股東把控，股東大會(huì)及中小股東很難得知其真實(shí)的資金使用情況。

2.公司發(fā)布的內(nèi)控檢查和披露制度雖嚴(yán)格規(guī)定了內(nèi)部審計(jì)部門及審計(jì)委員會(huì)的工作職責(zé)及規(guī)范，但是并未提出有關(guān)部門未履行工作職責(zé)和維護(hù)其工作獨(dú)立性的控制環(huán)節(jié)。

（四）外部監(jiān)管力度不足，違規(guī)成本低

近些年來，控股股東資金占用的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，這無疑侵害了上市公司和投資者的利益，影響了資本市場健康發(fā)展。而引發(fā)控股股東和關(guān)聯(lián)方資金占用問題的一個(gè)重要原因是監(jiān)管力度不足、違規(guī)成本低。違規(guī)行為雖會(huì)遭到監(jiān)管部門的公開批評(píng)和處罰，但是這些違規(guī)成本在通過資金占用獲得利益面前微不足道。較低的違規(guī)成本使得控股股東和關(guān)聯(lián)方少了許多顧慮，以身試法、鋌而走險(xiǎn)的行為越來越普遍。

四、建議與對策

（一）完善公司治理結(jié)構(gòu)

1.引入機(jī)構(gòu)投資者，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)。（1）大力引入機(jī)構(gòu)投資者。作為專業(yè)投資機(jī)構(gòu)的機(jī)構(gòu)投資者，其所擁有的專業(yè)能力和雄厚的資金背景，可以給上市公司提供較為合理高效的股權(quán)管理方案，同時(shí)其大額投入的資本可以在公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中占有相當(dāng)份額，可幫助上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)形成一定制衡格局。（2）積極引進(jìn)國外戰(zhàn)略投資者。引入國外戰(zhàn)略投資者也是優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)的一種合理方式。國外戰(zhàn)略投資者一般具有國際化視野，可接觸到先進(jìn)的管理理念，有助于公司引入國際化資金、技術(shù)和人才，加快公司產(chǎn)業(yè)升級(jí)，增強(qiáng)企業(yè)的核心競爭力。此外，國外戰(zhàn)略投資者進(jìn)駐企業(yè)一般會(huì)要求占據(jù)公司較多股份，有合理動(dòng)機(jī)參與公司重大事項(xiàng)決策，會(huì)對公司的重大關(guān)聯(lián)事項(xiàng)給予一定關(guān)注，可以有效監(jiān)督大股東資金占用行為。

2.完善獨(dú)立董事制度。完善獨(dú)立董事制度可以從擴(kuò)大獨(dú)立董事選舉范圍出發(fā)，確定一定中小股東的獨(dú)立董事席位，同時(shí)在制度建設(shè)方面保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。此外，上市公司應(yīng)該充分保障獨(dú)立董事對公司各大重要事項(xiàng)的監(jiān)督權(quán)，給予獨(dú)立董事一定程度上知曉重大事項(xiàng)的行政特權(quán)。

3.完善監(jiān)事會(huì)治理。目前金花的監(jiān)事會(huì)成員主要由少數(shù)股東和內(nèi)部員工組成，多由公司大股東一手指定。因監(jiān)事會(huì)受限于公司高層和董事會(huì)的控制，其應(yīng)發(fā)揮的職能效應(yīng)得不到保障，該機(jī)構(gòu)逐漸成為公司形同虛設(shè)的附屬機(jī)構(gòu)。針對企業(yè)的現(xiàn)狀，公司可以引入公司債權(quán)人作為公司的外部監(jiān)事來行使監(jiān)督職權(quán)。公司債權(quán)人為了保證其債券按時(shí)兌現(xiàn)會(huì)特別關(guān)注公司經(jīng)營狀況，積極監(jiān)督危害公司運(yùn)營事項(xiàng)行為。此外，債權(quán)人作為外部監(jiān)事成員，可以強(qiáng)化公司監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性，達(dá)到更好的治理效果。

（二）建立健全內(nèi)部控制

1.健全貨幣資金內(nèi)部控制制度。控股股東非法占用上市公司大額資金的問題，與企業(yè)內(nèi)控制度中關(guān)于貨幣資金使用的有關(guān)制度存在缺陷息息相關(guān)。對金花公司關(guān)聯(lián)方資金占用問題來說，公司應(yīng)從規(guī)范銀行賬戶管理、完善貨幣資金付款結(jié)算周期等方面入手，完善企業(yè)付款審核機(jī)制，強(qiáng)化資金審批環(huán)節(jié)，加強(qiáng)內(nèi)部審計(jì)對貨幣資金的稽核監(jiān)督，完善資金內(nèi)控制度，使得處理有關(guān)貨幣資金等事項(xiàng)有章可循、有規(guī)可依，能夠做到痕跡管理，進(jìn)而規(guī)范貨幣資金業(yè)務(wù)處理。

2.完善貨幣資金內(nèi)部控制活動(dòng)。（1）完善崗位職責(zé)與授權(quán)審批。上市公司應(yīng)不定期聘請第三方機(jī)構(gòu)對公司資金的審批流程和使用情況進(jìn)行重點(diǎn)和全方位評(píng)估，確保公司資金審查制度的完善。同時(shí)實(shí)施資金審核崗位不相容制度，合理進(jìn)行崗位分工，提高工作效率。（2）落實(shí)貨幣資金預(yù)算考核。資金預(yù)算計(jì)劃需要科學(xué)制定，更需要嚴(yán)格實(shí)施。對于資金預(yù)算計(jì)劃實(shí)施比較好的機(jī)構(gòu)和個(gè)人應(yīng)給予適當(dāng)獎(jiǎng)勵(lì)，對資金預(yù)算落實(shí)較差且無合理理由的機(jī)構(gòu)和個(gè)人應(yīng)及時(shí)實(shí)施相應(yīng)懲罰。只有采取嚴(yán)格的獎(jiǎng)懲制度，才可有效實(shí)現(xiàn)貨幣資金預(yù)算內(nèi)部控制的功能。

（三）加大監(jiān)管處罰力度

針對我國監(jiān)管部門監(jiān)管不力的問題，若想徹底改變上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用現(xiàn)狀，一定要考慮普遍存在的會(huì)計(jì)信息造假和會(huì)計(jì)信息失靈等問題，建立相應(yīng)的中介機(jī)構(gòu)考核評(píng)價(jià)體系，以提高有關(guān)會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)人員的工作質(zhì)量和職業(yè)道德，充分發(fā)揮其作為“經(jīng)濟(jì)警察”的監(jiān)督作用，與相應(yīng)的監(jiān)管部門共同監(jiān)督，提升監(jiān)管效率。同時(shí)，增加相應(yīng)的處罰條款，在《刑法》及《公司法》等相關(guān)法律中補(bǔ)充完善針對關(guān)聯(lián)方占款的規(guī)定及處罰條款，明確其所負(fù)的刑事責(zé)任，并表明中小股東可以利用法律武器依法起訴。