公司清算注銷風險防控研究

文/石曉峰（中國航發(fā)沈陽黎明航空發(fā)動機有限責任公司）

公司注冊標志著公司的誕生，清算注銷則意味著公司的“死亡”。公司清算注銷過程中會面臨一系列風險，如法律風險、稅收風險等，我們必須對公司在注銷過程中可能存在的風險問題提前預(yù)估并做好預(yù)案，才能保障公司注銷沒有遺留風險和問題。開展公司清算注銷風險防控研究，有助于公司提前預(yù)知并規(guī)避可能產(chǎn)生的風險，進而高效地完成注銷清算，保障各方利益。

一、公司清算注銷概述

清算注銷是指在公司出現(xiàn)法定解散事由，或者出現(xiàn)公司章程所規(guī)定的解散事由，組織清算機構(gòu)進行清算，依法清理公司的債權(quán)債務(wù)，按照法律規(guī)定的程序辦理注銷法人資格的行為。在清算期間，公司的法人資格視為存續(xù)，但其權(quán)利受到限制，只能在清算范圍內(nèi)活動。

二、公司清算注銷涉及的風險

公司在清算注銷過程中都會面臨一系列風險，常見風險如下：

（一）決議違法的法律風險

決議違法會導致面臨無效，或被撤銷的法律風險。非有權(quán)決策機構(gòu)作出的決議無效；出席會議參與表決的人數(shù)及表決權(quán)比例應(yīng)當達到法定要求，未達到法定要求的決議無效。股東會決議程序違反法律，或者行政法規(guī)，或者公司章程的，決議作出之日起六十日內(nèi)，面臨被撤銷的法律風險，嚴重影響后續(xù)工作。另外，公司的股東怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊以及重要文件等毀損滅失而找不到，不能進行清算，債權(quán)人有權(quán)主張股東對公司債務(wù)承擔連帶清償責任，將會得到人民法院支持。

（二）清算組違法的法律風險

成立清算組的決議違法，可能導致清算組無法成立，所執(zhí)行的事項無依據(jù)可循，清算方案等因違法不能執(zhí)行。清算組成員未依法履行義務(wù)，因故意或者重大過失，給公司或者債權(quán)人帶來損失的，或者利用職權(quán)進行徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，應(yīng)當承擔法律責任。清算組只有經(jīng)過備案后才具備合法的清算資格。備案前還不具備資格，不能以清算組名義對外發(fā)布公告，會影響清算注銷后續(xù)流程的進行，還可能涉及公司登記機關(guān)采取措施要求責令限期辦理；逾期未辦理的，可能被公司登記機關(guān)處以3萬元以下罰款的行政處罰。另外，公司的股東沒有按照法定期限要求成立清算組，并且進行清算，致使公司財產(chǎn)流失、貶值、毀損滅失等情形出現(xiàn)，債權(quán)人有權(quán)主張股東在其造成損失范圍內(nèi)承擔賠償責任，該主張也會得到法院支持。

（三）未及時通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的法律風險

如果清算組沒有依照法律規(guī)定進行通知和公告，從而使債權(quán)人沒有能夠及時申報債權(quán)，進而沒有得到清償，債權(quán)人可以要求清算組對其受到的損失承擔賠償責任，還可能導致清算組受到相關(guān)行政處罰。

（四）職工安置方案違法的法律風險

職工安置方案未依法履行表決程序致使職工安置方案無效或被撤銷。職工提起勞動仲裁或勞動爭議之訴，公司可能被認定為違法解除勞動合同，并可能承擔相應(yīng)的賠償責任。職工安置方案未獲通過或未按職工安置方案執(zhí)行，可能致使公司面臨職工群體訴訟，且清算組負有責任的成員可能需要承擔賠償責任。

（五）清算報告未報權(quán)力機構(gòu)確認的法律風險

根據(jù)《中華人民共和國公司法》規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定制作清算報告，并將該報告報股東會、股東大會，或者人民法院確認，同時要提交公司登記機關(guān)，申請注銷。未經(jīng)確認的清算方案被清算組執(zhí)行，從而造成公司或者債權(quán)人損失，清算組成員就有可能被公司、股東或者債權(quán)人主張承擔賠償責任，并且會得到人民法院的依法支持，清算組應(yīng)承擔相關(guān)法律風險。公司在注銷登記中，如果隱瞞真實情況、弄虛作假，登記機關(guān)就可以依法進行撤銷注銷登記，或者其他處理，雖然可以恢復主體資格，但同時會被列入嚴重違法失信企業(yè)名單，國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示也會相應(yīng)地公示該違法失信情況。公司解散后，公司股東如果惡意處置公司財產(chǎn)，從而給債權(quán)人造成損失，或者不清算并且用虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)信任，取得相應(yīng)的注銷登記，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償責任，并且會得到人民法院的支持。

（六）稅務(wù)風險

如果公司在注銷清算的過程中，違反稅法的規(guī)定，沒有按照規(guī)定處理公司內(nèi)部的涉稅事項，就會引發(fā)稅務(wù)風險。清算注銷過程中，資產(chǎn)的權(quán)屬被改變，那么資產(chǎn)不管有沒有實際處置，都涉及資產(chǎn)的增值或者損失，可能涉及清算所得。部分公司對于各類資產(chǎn)不遵循可變現(xiàn)價值或者交易價格，對應(yīng)納稅所得或者損失，或者沒有合理理由降低變現(xiàn)價值，不依法履行納稅的義務(wù)。公司未按照規(guī)定的期限申報辦理稅務(wù)注銷的，稅務(wù)機關(guān)將會責令其限期改正，同時可以處二千元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，可能被處二千元以上，一萬元以下的罰款。公司在賬簿上多列支出，或者根本不列、少列收入，或者通過變造、偽造，或者隱匿、擅自銷毀賬簿以及記賬憑證，或者被通知申報，拒不申報；或者不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，進行虛假的納稅申報，都會被認定為偷稅。針對該種情況，稅務(wù)機關(guān)將會追繳他們不繳，或者少繳的稅款、滯納金，同時處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上，五倍以下的罰款；如果情節(jié)嚴重而構(gòu)成犯罪，將會依法被追究刑事責任。

（七）股東承擔連帶責任風險

公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，股東存在對公司債務(wù)承擔清償責任的風險。公司辦理注銷登記卻在注銷前沒有依法清算，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時將可能被要求作出對公司債務(wù)承擔責任的承諾，因此可能對公司債務(wù)承擔相應(yīng)民事責任。當公司財產(chǎn)不夠清償債務(wù)的時候，沒有繳足出資的股東和其他股東將被要求在沒有繳足出資的范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。

三、公司清算注銷風險防控的策略

（一）依法合規(guī)，有序開展清算注銷工作

1.解散決議符合法定程序

公司解散決議的作出應(yīng)當首先遵照公司章程，公司章程沒有規(guī)定或者規(guī)定不明的，應(yīng)當依據(jù)《公司法》《中華人民共和國公司登記管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的程序作出。決議主體為公司股東會。股東會作出該決議要注意會議通知時間、決議通過的法定比例等相關(guān)的《公司法》和公司章程要求。

2.清算組成立符合法律規(guī)定

清算組成立決議、成員資格合法。清算組成立決議一般在企業(yè)作出解散決議時一并作出，不單獨出具，決議內(nèi)容一般應(yīng)包括清算組成員、清算組組長、清算組的職權(quán)等。在法定期限內(nèi)成立清算組，并自成立（確定）之日起10日內(nèi)到公司登記機關(guān)備案。

3.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人符合當?shù)毓ど滩块T要求

清算組成立之后，應(yīng)當根據(jù)公司財務(wù)賬的記載，梳理出已知的債權(quán)人，并在清算組成立后十日內(nèi)，向這些已知債權(quán)人發(fā)出書面通知，告訴他們要在法律規(guī)定的期限內(nèi)，及時向清算組申報債權(quán)，從而有利于清算組進行債權(quán)核實和確認。由于公司可能存在賬面未記載的未知債權(quán)人，清算組應(yīng)當在六十日內(nèi)進行公告。債權(quán)人應(yīng)當在接到這樣的通知書之日起的三十日內(nèi)，沒有接到的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。清算組發(fā)布公告應(yīng)當充分考慮公司的規(guī)模和營業(yè)地域，選擇在公司登記注冊地省級有影響或者全國的報紙上進行公告，公告一次即可達到告知未知債權(quán)人的目的，該公告要體現(xiàn)公司已進入清算程序并要求在指定日期內(nèi)申報債權(quán)。

4.清算方案符合公司實際

清算組在清理公司財產(chǎn)并編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單之后，應(yīng)當就成立清算組、清算組的職權(quán)、通知公告?zhèn)鶛?quán)人、資產(chǎn)情況及處置方案、債務(wù)清償及處理等內(nèi)容制定清算方案，并報股東會確認。清算方案應(yīng)當結(jié)合清算公司的實際情況進行。

5.職工安置方案及審議、實施合法合規(guī)

以雙方簽訂書面勞動合同為準確認勞動關(guān)系，注意是否存在事實勞動關(guān)系。充分考慮補償標準和工傷、“三期”女工等特殊情形的職工安置。職工安置方案需職工（代表）大會審議通過。職工安置工作由清算組領(lǐng)導小組統(tǒng)籌實施，清算組成員可分工負責職工安置工作落實，包括方案解讀、政策解答、安撫工作等，依法依規(guī)開展安置工作。

6.清查財產(chǎn)無遺漏

公司清算組通過清理公司財產(chǎn)查實公司全部資產(chǎn)，確定各種資產(chǎn)數(shù)量及其價值數(shù)額，必要時可以聘請專業(yè)人員對有關(guān)資產(chǎn)依法進行評估，確認公司的債權(quán)債務(wù)，如果這個時候發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，應(yīng)當提交法院。

7.債務(wù)清償符合法定順序

清算方案經(jīng)股東會確認后，清算組可按清算方案執(zhí)行。清償順序一般依次為支付清算費用，支付欠付的職工工資，支付欠繳的社會保險費用以及法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)。

8.依法繳稅

應(yīng)繳納的稅款是指公司在宣布解散前所欠國家稅款、清算中產(chǎn)生的應(yīng)繳稅款，都應(yīng)在清算中一并補齊。我國稅法明確指出，公司在對股東進行資產(chǎn)的分配之前，必須對清算的部分繳納公司所得稅。所以，不管公司資產(chǎn)在注銷清算過程中有沒有得到實際處置，我們都將其看作是變現(xiàn)，來計算最終的增值或損失。在進行計算的時候，公司剩余資產(chǎn)的增值或損失都應(yīng)該以可變現(xiàn)價值或公允價值計量。在這期間，公司實際處置資產(chǎn)時按照正常交易價格獲得的資金也要按照公允價值看待。至于那些還沒有實際處置的資產(chǎn)，可以按照可變現(xiàn)價值來對獲得一個隱含資產(chǎn)的變現(xiàn)收益或損失。我們必須注意到，因為公司的清算前提是公司結(jié)束經(jīng)營，表明公司即將退出市場，因此計算清算收入的過程中，對于清算前還沒有確認的遞延收益、沒有扣除的稅前待攤費用、已扣除可是沒有實際支付的預(yù)提費用等也需要納入考慮范圍。在進行稅費的計算過程中，還需要注意因為清算期間并不屬于正常生產(chǎn)經(jīng)營，所以無法享受稅收優(yōu)惠。另外，企業(yè)如果被吊銷營業(yè)執(zhí)照，或者被撤銷登記，應(yīng)當向原稅務(wù)登記機關(guān)申報辦理稅務(wù)注銷，該時限要求是被吊銷或者被撤銷登記之日起15日內(nèi)。稅務(wù)處于非正常狀態(tài)的公司辦理稅務(wù)注銷前，一定要了解政策先解除非正常狀態(tài)，按照要求補辦相應(yīng)的納稅申報手續(xù)。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如果非正常狀態(tài)期間需補辦的申報（增值稅、消費稅和相關(guān)附加）均為零申報的，以及非正常狀態(tài)期間公司不存在彌補前期虧損情況且企業(yè)所得稅月（季）度預(yù)繳需補辦的申報均為零申報的，稅務(wù)機關(guān)可提供相應(yīng)稅種和相關(guān)附加的《批量零申報確認表》打印，經(jīng)公司確認后，可以批量處理。

（二）熟悉政策，規(guī)范清算行為

嚴格規(guī)范公司的注銷清算過程，比較常見的提交材料有資產(chǎn)負債表、公司的財產(chǎn)清單、公司清算方案、公司董事會決議等。其中比較重要的一個資料是債務(wù)報告，即對于公司的債權(quán)和資產(chǎn)如何處置進行一個說明。申請注銷清算的公司在辦理稅務(wù)注銷清算時，有的時候還會被要求提供公司的稅務(wù)抵銷和清算情況，并向稅務(wù)機關(guān)提交有關(guān)公司董事會的決議、公司的財產(chǎn)清單、公司資產(chǎn)負債表、公司財產(chǎn)建議價值和計算基礎(chǔ)、公司預(yù)計實施的清算方案。

為了保證清算程序合理，在公司清算過程中會邀請會計師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所或其他的第三方機構(gòu)，由第三方機構(gòu)對公司的資產(chǎn)、債務(wù)、債權(quán)情況進行證明。近期，為進一步落實國務(wù)院完善市場主體退出制度的工作要求，為企業(yè)退出市場提供操作性更強的行政指導，市場監(jiān)管總局、人力資源社會保障部、商務(wù)部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局依據(jù)《公司法》《市場主體登記管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，聯(lián)合發(fā)布《企業(yè)注銷指引》，進一步明晰了企業(yè)注銷普通程序和簡易程序，并對一些實踐中常見的特殊情形和風險進行了說明。如：有限責任公司存在股東失聯(lián)、不配合等情況難以注銷的，經(jīng)書面及報紙（或國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)）公告通知全體股東，召開股東會形成符合法律及章程規(guī)定表決比例的決議、成立清算組后，可申請辦理注銷登記。

公司已出現(xiàn)解散事宜，而負有清算義務(wù)的投資人拒不履行清算義務(wù)或者因無法取得聯(lián)系等情形不能成立清算組進行清算的公司，相關(guān)股東或債權(quán)人可依照《公司法》規(guī)定申請強制清算，營業(yè)執(zhí)照遺失的企業(yè)，可以持在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)自行公示的執(zhí)照遺失公告，向企業(yè)登記機關(guān)申請注銷，不用再申請補發(fā)營業(yè)執(zhí)照。公章遺失的，經(jīng)全體股東簽字蓋章或由清算組負責人簽字確認，非公司企業(yè)法人由其上級主管單位法定代表人簽字并加蓋上級主管單位公章進行確認，可申請注銷。股東已注銷卻未清理對外投資，導致被投資企業(yè)無法注銷的企業(yè)，有上級主管單位的，由已注銷企業(yè)的上級主管單位依規(guī)辦理注銷手續(xù)。

（三）跟蹤管理，防范股東連帶風險

在公司注銷的過程中，要重點防范股東連帶責任風險。股東連帶責任風險在有限公司的注銷清算過程中發(fā)生頻率較更高。一般情況下有兩種情形可能引發(fā)股東承擔連帶責任，一種是公司構(gòu)成法人人格否認，另一種是清算過程中存在未清償?shù)膫鶆?wù)，股東在清算過程中作出了已清償完畢等事項的承諾。公司應(yīng)當對相應(yīng)情形采取相應(yīng)的措施，一是經(jīng)營期間保障獨立性，二是清算注銷期間注意查清債務(wù)情況，通知公告?zhèn)鶛?quán)人，充分履行告知義務(wù)。

四、總結(jié)

在激烈的市場競爭之中，一些公司由于業(yè)務(wù)失敗、股東矛盾、運營不善等因素不得不退出市場，面臨公司清算注銷問題。上述分析，對公司清算注銷過程中避免因操作不規(guī)范行為引發(fā)風險具有一定的借鑒意義，希望對相關(guān)企業(yè)風險防控有一定的幫助作用。