論中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護機制的構(gòu)建

劉功奇， 郭 露

(湘潭大學(xué) 法學(xué)院，湖南 湘潭 411105)

中非貿(mào)易在21世紀(jì)進入了快速增長的階段，形成了多層次、寬領(lǐng)域、全覆蓋的合作格局，2001—2010年 中非雙邊貿(mào)易年均增長28%[1]。自2009年起，中國已經(jīng)連續(xù)11年成為非洲最大貿(mào)易伙伴，2020年中非貿(mào)易額已經(jīng)超過2 000億美元[2]。而隨著中國“一帶一路”倡議的繼續(xù)推進和進出口貿(mào)易的轉(zhuǎn)型升級，近年來，高附加值的通信設(shè)備、電子電氣設(shè)備、高端機器、航空航天產(chǎn)品正成為中非貿(mào)易新的增長點，中非航天貿(mào)易迎來了快速發(fā)展的機遇期，為高技術(shù)產(chǎn)品和服務(wù)貿(mào)易提供知識產(chǎn)權(quán)保護已成為中非航天貿(mào)易持續(xù)發(fā)展的重要保障。

一、中非航天貿(mào)易的演進

伴隨中非貿(mào)易的快速發(fā)展，中非航天貿(mào)易也經(jīng)歷了從無到有的發(fā)展歷程。中非航天貿(mào)易產(chǎn)生于20世紀(jì) 90年代中后期，先后與南非、尼日利亞、埃及等國開展了多種形式的航天貿(mào)易與合作。近年來，在“一帶一路”倡議和“天基絲路”構(gòu)想的推動下，中非航天貿(mào)易從中國單向?qū)Ψ浅隹谙蚬步ü惭须A段發(fā)展。

(一)單向型航天貿(mào)易階段

非洲國家普遍處于工業(yè)化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的初期階段，航天技術(shù)及其應(yīng)用不僅能大幅度提高一個國家的科技水平，而且在農(nóng)業(yè)遙感、交通監(jiān)控、環(huán)境保護、信息通信、電子政務(wù)等領(lǐng)域具有顯著的應(yīng)用價值。

中國航天科技在經(jīng)歷了幾十年的發(fā)展后，技術(shù)穩(wěn)定可靠、價格合理，且技術(shù)轉(zhuǎn)移不附帶任何政治條件，這些特點適應(yīng)了非洲國家發(fā)展本國航天事業(yè)的實際需求[3]。中非航天貿(mào)易始于20世紀(jì)90年代中后期，并呈現(xiàn)中國向非方單向出口的特點。1999年，中國與南非正式簽署科技合作協(xié)定，空間技術(shù)成為中南雙方科技合作的重要內(nèi)容，并建立了科技合作聯(lián)合委員會，負責(zé)推進各項合作項目[4]。2004年，中國長城工業(yè)集團公司與尼日利亞宇航局簽訂了關(guān)于“尼日利亞通信衛(wèi)星一號”的合同，該衛(wèi)星旨在向非洲地區(qū)提供電視轉(zhuǎn)播和通信服務(wù)。這不僅是中國進入國際商業(yè)衛(wèi)星市場的開端，也是中國首次向非洲國家在軌交付衛(wèi)星[5]?！澳崛绽麃喭ㄐ判l(wèi)星一號”合同規(guī)定，由中國航天科技集團為尼日利亞設(shè)計、制造、發(fā)射一顆通信衛(wèi)星，從衛(wèi)星制造到發(fā)射入軌全程采用中國技術(shù)方案，實現(xiàn)“在軌交鑰匙”。中方負責(zé)建造位于尼日利亞首都阿布賈的地面測控站，提供衛(wèi)星操作支持服務(wù)，并轉(zhuǎn)讓相應(yīng)的衛(wèi)星研發(fā)設(shè)計技術(shù)。不僅如此，根據(jù)尼方要求，中方為尼方培訓(xùn)50名 技術(shù)人員。這項合同促進了中非航天貿(mào)易合作，技術(shù)培訓(xùn)與轉(zhuǎn)移開始成為中非航天貿(mào)易的新亮點。在具有航天工業(yè)基礎(chǔ)的非洲國家中，中非航天貿(mào)易繼續(xù)深入發(fā)展。2007年，中國與南非簽訂協(xié)議，由中國資源衛(wèi)星應(yīng)用中心在南非建立CBERS-02B衛(wèi)星數(shù)據(jù)接收站，并進行衛(wèi)星數(shù)據(jù)的處理、存儲和分發(fā)，這是中國國產(chǎn)遙感衛(wèi)星地面系統(tǒng)和數(shù)據(jù)首次進入非洲市場。

中國與尼日利亞、南非的航天貿(mào)易在非洲國家間發(fā)揮了良好的示范作用，越來越多的國家表達了與中國開展航天貿(mào)易的意愿，截至2021年8月，包括贊比亞在內(nèi)的30多個國家和地區(qū)與中國簽署了航天合作的意向或協(xié)議[6]。

(二)共建共研型航天貿(mào)易階段

2013年，中國提出了“一帶一路”倡議，該倡議旨在促進中國與亞洲、非洲、歐洲的互聯(lián)互通[7]?！耙粠б宦贰背h覆蓋地理區(qū)域廣、沿途各國國情差異大，航天科技及其產(chǎn)品能夠廣泛應(yīng)用于區(qū)域安全管控、自然災(zāi)害防治、交通管理、農(nóng)業(yè)監(jiān)測、資源勘探等領(lǐng)域，并為沿途國家和地區(qū)的互聯(lián)互通提供衛(wèi)星應(yīng)用服務(wù)和天基信息保障。2014年，由學(xué)者、企業(yè)、政府機構(gòu)組成的中國衛(wèi)星全球服務(wù)聯(lián)盟提出了“天基絲路”構(gòu)想。非洲國家在交通基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、礦產(chǎn)油氣資源勘探開發(fā)方面對于地理信息數(shù)據(jù)的獲取和處理有著較大的需求。同時，天地一體的衛(wèi)星信息服務(wù)支持，有利于非洲各國有效打擊恐怖主義、極端勢力、毒品犯罪等。在共同需求的主導(dǎo)下，“天基絲路”將推動非洲各國深化與中國在航天貿(mào)易、空間技術(shù)應(yīng)用領(lǐng)域的國際合作。同時在“一帶一路”倡議的推動下，“天基絲路”沿線的非洲國家將會有機會以共建共研、應(yīng)用示范等方式與中國開展航天貿(mào)易與合作[8]。

在“一帶一路”倡議推動下，2014年，中國長城工業(yè)集團與剛果(金)國家衛(wèi)星通信公司簽訂了“剛果(金)通信衛(wèi)星一號”在軌交付及技術(shù)服務(wù)合同，中國將提供設(shè)計制造、發(fā)射服務(wù)、在軌交付、地面測控及配套網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、人員培訓(xùn)等一整套解決方案。隨著經(jīng)濟水平的發(fā)展和科技實力的提高，一些非洲國家希望能夠在本國組裝、測試和研制衛(wèi)星，以提高國家的航天能力。例如，2016年1月22日，中國與埃及簽署了《關(guān)于埃及二號遙感衛(wèi)星及后續(xù)衛(wèi)星合作的諒解備忘錄》。目前埃及二號遙感衛(wèi)星已經(jīng)獲中國商務(wù)部正式立項，根據(jù)協(xié)議規(guī)定，中國將為埃及在軌交付遙感衛(wèi)星，并且中國航天科技集團公司將向其出口航天地面設(shè)施，為埃及設(shè)計建造衛(wèi)星總裝集成測試中心。中方出口埃及的“埃及二號遙感衛(wèi)星”將在該中心進行組裝、集成與測試，這將在很大程度上提高埃及自主研制衛(wèi)星的能力。中埃之間的航天貿(mào)易正在向技術(shù)出口、本國組裝測試、聯(lián)合研制的縱深方向發(fā)展。又如，在中國與南非的航天貿(mào)易中，衛(wèi)星地面設(shè)施與衛(wèi)星數(shù)據(jù)的接收、存儲和分發(fā)成為中南雙方航天貿(mào)易的主要內(nèi)容，成功實現(xiàn)了CBERS系列遙感衛(wèi)星數(shù)據(jù)在非洲的分發(fā)應(yīng)用。

隨著非洲各國對于航天技術(shù)及其應(yīng)用產(chǎn)品的需求不斷增長，中非航天貿(mào)易的內(nèi)容拓展為包括衛(wèi)星出口、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、商業(yè)發(fā)射、衛(wèi)星測控、數(shù)據(jù)分發(fā)等在內(nèi)的多項服務(wù)?！耙粠б宦贰背h給中非航天貿(mào)易的發(fā)展帶來了新的契機，在“天基絲路”構(gòu)想的推動下，中非航天貿(mào)易的形式越來越多樣化，從早期的單向貿(mào)易發(fā)展到聯(lián)合研發(fā)、共建共享階段，有力地促進了非洲國家航天技術(shù)的提高，深化了中非科技合作的內(nèi)涵。

二、中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護面臨的挑戰(zhàn)

隨著中非航天貿(mào)易的形式和內(nèi)容不斷豐富，航天貿(mào)易的范圍不斷擴大，產(chǎn)品貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易中的專利技術(shù)和商標(biāo)的保護等問題也日益凸顯。同時，歐美航天強國針對中國的專利技術(shù)布局封鎖和歧視性的出口管制政策，也給中非航天貿(mào)易的發(fā)展帶來巨大挑戰(zhàn)。

(一)航天技術(shù)轉(zhuǎn)讓與開發(fā)中權(quán)屬關(guān)系多樣化

航天貿(mào)易是高技術(shù)、高風(fēng)險的貿(mào)易活動，其中涉及大量的尖端科技，對于國防和社會經(jīng)濟發(fā)展具有重大作用[9]。近年來，航天技術(shù)的轉(zhuǎn)移已經(jīng)成為非洲國家開展貿(mào)易的重要內(nèi)容，中非航天貿(mào)易迫切需要加強知識產(chǎn)權(quán)的保護。以往的航天貿(mào)易中，往往是中方交付產(chǎn)品，提供保障和維護，較少涉及技術(shù)的轉(zhuǎn)讓，知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系相對簡單。而當(dāng)前中非航天技術(shù)轉(zhuǎn)讓貿(mào)易或人員的技術(shù)培訓(xùn)，涉及專利技術(shù)的價值評估、許可使用、轉(zhuǎn)讓收益的分配等多項知識產(chǎn)權(quán)問題，既有一國內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬、收益在單位和發(fā)明人之間分配的問題，也有中非貿(mào)易雙方知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的確定問題。有關(guān)非洲國家在轉(zhuǎn)讓技術(shù)基礎(chǔ)上的仿制與改進成果亦需要在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中明確規(guī)定專利申請權(quán)及專利權(quán)的歸屬。同時，考慮到航天專利技術(shù)的高投入和軍民兩用性，還應(yīng)對受讓國就所受讓的專利技術(shù)向第三方許可使用時的權(quán)益歸屬作出規(guī)定，以保證研發(fā)成本的回收和航天專利技術(shù)的擴散在可控的范圍之內(nèi)。從貿(mào)易范圍來看，當(dāng)前中非航天貿(mào)易已經(jīng)擴展至多個非洲國家，而非洲各國的經(jīng)濟發(fā)展水平差異大，知識產(chǎn)權(quán)制度各不相同，中非航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)根據(jù)各國實際情況采取有針對性的策略。

共建共研已經(jīng)成為中非航天貿(mào)易發(fā)展的新趨勢，在航天技術(shù)的合作開發(fā)過程中將產(chǎn)生新的技術(shù)成果，從而面臨技術(shù)成果知識產(chǎn)權(quán)在合作雙方之間分配的問題。中非航天技術(shù)的合作開發(fā)將涉及委托開發(fā)和職務(wù)發(fā)明兩種形式：對于委托開發(fā)，如果事先雙方?jīng)]有就知識產(chǎn)權(quán)作出約定，專利申請權(quán)一般由技術(shù)開發(fā)人享有，但是委托人在實施專利方面享有一定的優(yōu)惠。而對于航天實體內(nèi)部的職務(wù)發(fā)明，各國知識產(chǎn)權(quán)法通行規(guī)定單位為專利權(quán)人。如果非方為多邊或區(qū)域國際組織，則由于各國法律體系的不同，知識產(chǎn)權(quán)歸屬制度也會不同，共同開發(fā)所得知識產(chǎn)權(quán)的歸屬則將更加復(fù)雜。

在知識產(chǎn)權(quán)法律適用方面，到目前為止，相當(dāng)多的非洲國家加入了世界貿(mào)易組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織，包括《巴黎公約》《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》《專利合作條約》等在內(nèi)的國際知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)在非洲國家都具有直接的法律效力。中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護，既要尋求雙方知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)法的保護，同時也應(yīng)充分利用國際知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)定，尋求更廣的保護范圍和更高的保護水平。

(二)航天貿(mào)易面臨歐美針對性的專利技術(shù)封鎖

歐美國家通過建立國際多邊出口管制機制，在包括航天產(chǎn)品及技術(shù)在內(nèi)的兩用品與技術(shù)領(lǐng)域?qū)χ袊鴮嵤┙\和出口管制。英、美、法、德等主要發(fā)達國家于1997年簽署《關(guān)于常規(guī)武器和兩用商品與技術(shù)出口管制的瓦森納安排》(以下簡稱《瓦森納安排》)，建立了成員國間軍品和軍民兩用商品與技術(shù)出口轉(zhuǎn)讓的信息通報機制，對向中國出口轉(zhuǎn)讓軍民兩用品與技術(shù)實行嚴格的監(jiān)督和控制，在軍民兩用品與技術(shù)清單的第1類、第2類、第7類、第9類中，明確規(guī)定對有關(guān)航天產(chǎn)品與技術(shù)的材料、設(shè)備、零部件的出口實施限制，即便該技術(shù)或設(shè)備用于清單以外之項目，仍被加以限制[10]。由于中國與大部分非洲國家被人為地排除在《瓦森納安排》之外(盡管中國的出口控制清單和管制政策參考并體現(xiàn)了《瓦森納安排》的標(biāo)準(zhǔn))，因此，中非航天貿(mào)易的項目建設(shè)和技術(shù)合作研發(fā)，難以在主流航天市場中優(yōu)化資源配置，中非航天貿(mào)易面臨著歐美國家的市場隔絕和技術(shù)封鎖，難以融入航天產(chǎn)品的全球生產(chǎn)體系。實際上，中非航天貿(mào)易從技術(shù)到運營服務(wù)只能采用全套中國標(biāo)準(zhǔn)，而采用歐美國家技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)星運營商長期以來占據(jù)了非洲衛(wèi)星服務(wù)市場的首位，因此，作為后起之秀的中非航天貿(mào)易在技術(shù)與服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)上還面臨著與歐美既有標(biāo)準(zhǔn)的競爭與兼容的挑戰(zhàn)。

作為《瓦森納安排》成員國，美國不僅力主對中國的航天技術(shù)禁運，而且還通過國內(nèi)立法限制航天企業(yè)向中國轉(zhuǎn)讓航天技術(shù)及產(chǎn)品。自20世紀(jì)80年代末以來，美國先后出臺了《出口管理法》《武器出口控制法》《國際武器貿(mào)易規(guī)定》等法律法規(guī)，構(gòu)建起了完整的衛(wèi)星出口許可制度，不但嚴格限制其國內(nèi)企業(yè)向中國出口衛(wèi)星及其零部件，而且禁止未經(jīng)允許的外國用戶向中國再出口美國設(shè)計制造的衛(wèi)星及零部件，甚至連購買其航天產(chǎn)品的外國用戶向中國購買發(fā)射服務(wù)，也會被美國政府以國家安全的理由而禁止。例如，根據(jù)《國際武器貿(mào)易規(guī)定》，非洲國家購買美國衛(wèi)星后，若想通過中國發(fā)射，則需經(jīng)過美國的許可，許可審批材料達十幾項之多，涉及闡釋出口至中國發(fā)射將對美國國家安全、就業(yè)、貿(mào)易逆差或順差、中美貿(mào)易摩擦、增加美國的出口額等各方面的影響，還特別規(guī)定此項許可需經(jīng)美國總統(tǒng)特別批準(zhǔn)，耗時漫長且通過率極低。對中非航天貿(mào)易而言，美國附帶政治條件的出口許可政策，無疑將阻礙此前已購買美國衛(wèi)星及零部件或承受美國航天技術(shù)轉(zhuǎn)讓的非洲國家與中國開展航天貿(mào)易[11]。歐美國家有針對性的航天技術(shù)封鎖，對中非航天貿(mào)易向技術(shù)合作和運營服務(wù)領(lǐng)域進一步發(fā)展設(shè)置了諸多障礙。

在具體的知識產(chǎn)權(quán)策略方面，歐美國家提前在中國進行專利布局，以控制航天領(lǐng)域的核心專利技術(shù)，雖然中國航天企業(yè)專利申請量增長較快，但是專利總量依然與歐美國家有較大差距[12]，中國航天專利總量僅占世界航天專利總量的10%左右。歐美國家由于掌握了航天專利申請的先發(fā)優(yōu)勢，利用授權(quán)專利對中非航天貿(mào)易進行技術(shù)封鎖[13]。此外，歐美國家日益重視與非洲開展航天領(lǐng)域的合作[14]，提出要在科學(xué)、信息和空間技術(shù)方面加強合作[15]，歐洲衛(wèi)星服務(wù)提供商已經(jīng)成為非洲廣播市場的首選[16]。因此，中非航天貿(mào)易面臨著來自歐美國家的專利技術(shù)封鎖和市場競爭的雙重挑戰(zhàn)。

三、中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的國內(nèi)法依據(jù)

中非雙方缺乏有關(guān)航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的直接立法，航天貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)僅是通過普通知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)予以規(guī)制。中國直接規(guī)范國際科技合作的知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)存在層級低、知識產(chǎn)權(quán)申請注冊程序繁復(fù)、商業(yè)航天缺位等問題，因而仍需進一步完善。非洲國家近年來知識產(chǎn)權(quán)立法得到加強，奠定了構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護機制的基本條件。

(一)中國缺乏針對航天知識產(chǎn)權(quán)的專門性立法

中國現(xiàn)有的對外貿(mào)易法中缺乏航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)定，航天知識產(chǎn)權(quán)被視作一般的知識產(chǎn)權(quán)，由中國《專利法》進行規(guī)制。中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護缺乏直接的法律依據(jù)，只在國務(wù)院部門規(guī)范性文件中稍有涉及，中國科學(xué)技術(shù)部(以下簡稱“中國科技部”)于2006年頒布的《關(guān)于國際科技合作項目知識產(chǎn)權(quán)管理的暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)，確定了國際科技合作項目中知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)該遵循的原則，將知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃和管理制度納入項目申請、遴選和對外合作協(xié)議中，規(guī)定合作項目的知識產(chǎn)權(quán)除涉及國家利益和重大社會公共利益外，科研成果的知識產(chǎn)權(quán)由項目承擔(dān)單位享有。

已有的法規(guī)與規(guī)范性文件亦存在缺陷，現(xiàn)行《專利法》是中國專利保護的母法，但是《專利法》缺乏有關(guān)技術(shù)貿(mào)易的專利保護的規(guī)定，更遑論將中非航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護納入其中。目前，中非航天貿(mào)易已經(jīng)發(fā)展到技術(shù)轉(zhuǎn)讓與技術(shù)合作階段，非洲國家在貿(mào)易的過程中，不僅著眼于航天產(chǎn)品的應(yīng)用，同時也追求技術(shù)轉(zhuǎn)讓，但《專利法》重實體、輕程序的傾向，使其并未規(guī)定中非航天貿(mào)易中專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓、審批程序等問題。航天產(chǎn)品及技術(shù)貿(mào)易的自由便利化能促進知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)化實施，但同時也極易造成航天專利技術(shù)中涉及國家安全、重大公共利益的技術(shù)信息的泄露，因此，國家需要在敏感技術(shù)的專利申請和轉(zhuǎn)讓方面保有一定的介入權(quán)。但是《專利法》卻未對航天貿(mào)易中國家介入權(quán)的行使作出具體規(guī)定。同時，《專利法》對于普通專利申請采取早期公開、延遲審查的制度，形式審查合格者，國家知識產(chǎn)權(quán)局將公開其專利申請文件至一定期限。專利信息公開至最終獲得授權(quán)期間為臨時保護期間。如前所述，中非航天貿(mào)易往往是全鏈條的，包括產(chǎn)品研發(fā)、發(fā)射入軌、運營維護等全過程，因此，資金投入大、研發(fā)風(fēng)險高，早期公開、延遲審查制度造成了航天貿(mào)易中大量的專利申請?zhí)幱诓环€(wěn)定狀態(tài)，無形中增加了專利糾紛產(chǎn)生的風(fēng)險，而臨時保護并不能為其提供充分的保護。

中國科技部《暫行規(guī)定》主要加強了國際科技合作項目中的知識產(chǎn)權(quán)管理制度建設(shè),中非航天貿(mào)易中有一部分是以科技合作的形式進行的，但是該《暫行規(guī)定》由科技部制定，屬部門規(guī)范性文件，法律位階低，且僅適用于政府間國際科技合作計劃和政府財政資金設(shè)立的國際科技合作項目，而中非航天貿(mào)易已經(jīng)不局限于政府間的貿(mào)易與合作，中國航天私人實體已逐漸成為中非航天貿(mào)易的主體，《暫行規(guī)定》無法規(guī)制中非私人實體間的航天貿(mào)易[17]。中國國家航天局頒布的《民用航天發(fā)射項目許可證管理暫行辦法》對于中非航天貿(mào)易中的商業(yè)發(fā)射行為有直接的規(guī)范作用，但是在許可證的申請、授予和監(jiān)管程序中亦未見知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)規(guī)定。存在諸多缺陷的中國航天知識產(chǎn)權(quán)保護立法現(xiàn)狀難以適應(yīng)中非航天貿(mào)易的快速發(fā)展。

(二)非洲主要航天國家制定了知識產(chǎn)權(quán)立法

非洲國家普遍處于工業(yè)化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的初期階段[18]，需要通過航天技術(shù)及其應(yīng)用促進本國科技發(fā)展。近年來，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和知識產(chǎn)權(quán)保護的國際化，非洲國家也紛紛制定出臺了知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)，并且積極加入了知識產(chǎn)權(quán)保護國際條約和組織。其中，埃及、南非、尼日利亞、烏干達等國出臺了專利法和商標(biāo)法，為構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護機制奠定了立法基礎(chǔ)。

埃及《專利和工業(yè)設(shè)計法》規(guī)定，中非航天貿(mào)易的專利技術(shù)保護期限為自申請之日起15年，并可延期，航天商標(biāo)的有效期為10年，為保持商標(biāo)的穩(wěn)定性，維護實際使用人的權(quán)益，埃及《商標(biāo)法》規(guī)定注冊后連續(xù)使用5年以上，他人不得質(zhì)疑商標(biāo)所有權(quán)人的所有權(quán)。因此，中非航天貿(mào)易不僅要主動向有關(guān)國家申請注冊航天商標(biāo)，同時還應(yīng)在注冊后將商標(biāo)及其產(chǎn)品投入實際使用，以維持商標(biāo)顯著性，避免潛在的商標(biāo)無效風(fēng)險。2002年，埃及出臺的《有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的法案》第4條明確規(guī)定，在不損害對埃及生效的國際條約的前提下，任何歸屬地、住所地或活躍在世界貿(mào)易組織成員國或地區(qū)的自然人或法人，都有權(quán)在埃及專利局申請專利，并享有該法所規(guī)定的權(quán)利，世界貿(mào)易組織成員國的國民應(yīng)受益于埃及法律給予任何其他國家的與本章規(guī)定的權(quán)利相關(guān)的優(yōu)惠，特權(quán)或豁免。此外，該法系統(tǒng)規(guī)定了專利、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記保護的實體和程序問題，并對違法情形規(guī)定了罰金和監(jiān)禁的處罰措施。埃及是中非航天貿(mào)易的重要伙伴，其較為完備的知識產(chǎn)權(quán)法制為中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護提供了法律依據(jù)。中埃雙方都是世界貿(mào)易組織成員國，根據(jù)埃及《有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的法案》的上述規(guī)定，中埃航天技術(shù)及產(chǎn)品均可在埃及申請專利、注冊商標(biāo)，并且在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域享受最惠國待遇。由于埃及知識產(chǎn)權(quán)法明確規(guī)定國際知識產(chǎn)權(quán)條約在該國具有直接的法律效力，因此，通過《專利合作條約》的申請亦可在該國獲得專利授權(quán)與司法保護。

2008年，南非出臺了與航天科技密切相關(guān)的《公共財政支持研究與開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)法》。該法第2條 明確規(guī)定，公共財政支持的研究與開發(fā)中的知識產(chǎn)權(quán)的保護、應(yīng)用、商業(yè)化應(yīng)致力于維護和實現(xiàn)南非國民、社會、軍事等利益[19]。南非依照該法建立了國家知識產(chǎn)權(quán)管理辦公室，并為公共財政支持研究開發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)與外國實體、個人進行交易制定指導(dǎo)規(guī)則。在知識產(chǎn)權(quán)交易方面，該法限制公共財政支持研發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)的境外交易，任何境外的交易都必須事先向國家知識產(chǎn)權(quán)管理辦公室報告并獲得批準(zhǔn)，尤其是向境外轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)或進行獨占許可受到嚴格的限制，只有在證明本國沒有足夠能力開發(fā)或使之商業(yè)化以及這種轉(zhuǎn)讓和許可對本國有利的情況下才有可能獲得批準(zhǔn)。從中國與南非間現(xiàn)有航天貿(mào)易分析可知，南非政府往往將航天技術(shù)合作研發(fā)納入公共財政支持的范疇，并由南非科技部對外簽訂航天貿(mào)易協(xié)議，因此，中南航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)受南非《公共財政支持研究與開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)法》的規(guī)制，雖然南非受公共財政支持的航天科技向中國轉(zhuǎn)讓或許可被嚴格限制，但是中南民營航天企業(yè)間的航天技術(shù)與產(chǎn)品貿(mào)易并未被限制。在中國向南非轉(zhuǎn)移衛(wèi)星遙測技術(shù)，開展衛(wèi)星通信產(chǎn)品貿(mào)易時，亦不受南非《公共財政支持研究與開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)法》的約束，并因為中南雙方均已加入《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》《專利合作條約》《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》等國際知識產(chǎn)權(quán)條約，雙方間航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)能受到《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》所確立的較高標(biāo)準(zhǔn)的保護。

作為中非航天貿(mào)易的肇始國，尼日利亞的知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)定了各類知識產(chǎn)權(quán)人的實體權(quán)利，而且明確了專利、商標(biāo)事務(wù)的管理機構(gòu)。尼日利亞重視航天專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓實施，通過立法規(guī)定成立國家工業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓促進辦公室。中尼之間航天貿(mào)易合同須在該辦公室進行登記，以達到促進航天技術(shù)在國內(nèi)實施、推廣的目的。因此，航天技術(shù)的轉(zhuǎn)讓與實施中的知識產(chǎn)權(quán)利益分享應(yīng)該成為中尼航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的重要內(nèi)容。烏干達2014年出臺的《工業(yè)產(chǎn)權(quán)法》取代了之前的烏干達《專利法》，將實用新型和外觀設(shè)計納入知識產(chǎn)權(quán)保護，并較系統(tǒng)地規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)管理、申請授權(quán)、許可轉(zhuǎn)讓等一整套制度[20]。該法為中非航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)申請?zhí)峁┝藘煞N途徑：一是根據(jù)該法第21條的規(guī)定，中方航天企業(yè)需通過烏干達高等法院在冊律師代為在烏干達申請專利，從而獲得烏干達知識產(chǎn)權(quán)法的保護；二是 根據(jù)該法第45條的規(guī)定，中方航天企業(yè)向非洲地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)組織提出知識產(chǎn)權(quán)申請，并指定烏干達為生效國家，同樣能獲得烏干達的知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)。

非洲國家在知識產(chǎn)權(quán)法律制度的建設(shè)方面，往往直接借鑒西方國家的法律規(guī)定，因此立法比較先進[21]，許多的非洲國家加入了多項國際知識產(chǎn)權(quán)保護公約或協(xié)定，成為世界知識產(chǎn)權(quán)組織的成員國。其中，埃及、南非、阿爾及利亞、尼日利亞、肯尼亞等國加入了《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》《專利合作條約》等多項國際知識產(chǎn)權(quán)公約，41個非洲國家加入了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，通過納入和轉(zhuǎn)化國際知識產(chǎn)權(quán)保護條約，上述國家的知識產(chǎn)權(quán)保護水平有了較大的提高，為中非航天貿(mào)易雙邊和多邊框架下的知識產(chǎn)權(quán)保護奠定了法制基礎(chǔ)。

四、構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護機制的進路

中非航天貿(mào)易在經(jīng)歷了從無到有的發(fā)展階段后，現(xiàn)階段貿(mào)易形式不斷豐富，知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系也愈加復(fù)雜，中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)該首先完善知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)。在此基礎(chǔ)上，通過構(gòu)建雙邊和多邊的知識產(chǎn)權(quán)保護機制，為中非航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護提供依靠平臺[22]。

(一)完善中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)法律體系

在中國“一帶一路”倡議和“天基絲路”構(gòu)想的推動下，中非航天貿(mào)易的發(fā)展迎來了重要的機遇，航天貿(mào)易中的產(chǎn)品出口、技術(shù)轉(zhuǎn)移和合作研發(fā)均對知識產(chǎn)權(quán)的保護提出了迫切的需求。目前，尚未有專門的法律法規(guī)明確中非航天貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系，現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法在適用于航天貿(mào)易時也需要作出新的調(diào)整。完善中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)法律體系可以從國內(nèi)和國際兩個層面進行。

完善中非航天航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護，首先應(yīng)該著眼于中國與有關(guān)非洲國家的國內(nèi)法。航天活動雖然遠離地球在外層空間進行，但是根據(jù)國際空間法的規(guī)定，各國對其航天器及航天活動有控制權(quán)和管理權(quán)，這奠定了中非航天貿(mào)易法律規(guī)范的國際法基礎(chǔ)，中非雙方可以通過國內(nèi)法規(guī)范航天貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)問題。目前，中國《航天法》已經(jīng)正式納入了全國人民代表大會的立法規(guī)劃中，正處于草案編制階段。應(yīng)在法律的起草過程中充分考慮航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護問題，明確航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的基本原則，系統(tǒng)規(guī)定專利技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓的申請、審批程序和監(jiān)督機制，參照武器出口清單模式，制定航天貿(mào)易中專利技術(shù)轉(zhuǎn)移清單，分類管理各類專利成果。詳細規(guī)定航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)成果中國家介入權(quán)的行使條件和救濟程序，避免政府行為對航天商業(yè)活動的過度干預(yù)。中國現(xiàn)有《專利法》在適用于航天貿(mào)易時也應(yīng)作出適當(dāng)?shù)男薷?，增加航天專利轉(zhuǎn)讓的有關(guān)條款[23]，針對航天貿(mào)易中技術(shù)的高敏感、高成本、高風(fēng)險的特點，采取特殊的專利申請審查機制，縮短航天專利的審查期限，在申請至授權(quán)的臨時保護階段，適當(dāng)限縮專利信息的公開范圍，以降低潛在的侵權(quán)風(fēng)險。同時，將中國現(xiàn)已加入的知識產(chǎn)權(quán)國際公約的有關(guān)規(guī)定，通過轉(zhuǎn)化適用的方式納入中國《航天法》的規(guī)定中。中非航天貿(mào)易的主體由政府組織向企業(yè)擴展，隨著越來越多的私營主體參與到航天貿(mào)易中來，市場配置知識產(chǎn)權(quán)的作用越來越明顯，因此，中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)法律體系的完善要著重提高知識產(chǎn)權(quán)保護的及時性和轉(zhuǎn)讓的便利性。

(二)發(fā)揮雙邊投資貿(mào)易協(xié)議的直接規(guī)范作用

雙邊投資貿(mào)易協(xié)議是規(guī)范中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的直接途徑，就目前而言，專門就中非航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護簽訂雙邊協(xié)議難以實現(xiàn)，借助中國與非洲國家間已有科技合作雙邊協(xié)議，加入知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)條款具有較大的實際可行性。目前，與中國簽訂雙邊科技合作協(xié)議的非洲國家已達14個，雙邊協(xié)議內(nèi)容涉及新材料、信息通信、衛(wèi)星遙感、商業(yè)發(fā)射等多個領(lǐng)域，為進一步落實政府間科技合作計劃，中國與埃及、南非等國建立了政府間科技合作聯(lián)委會。此外，在經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域，中國與尼日利亞、埃塞爾比亞、坦桑尼亞、毛里求斯、南非、埃及、安哥拉等國成立了雙邊經(jīng)貿(mào)合作聯(lián)合委員會和經(jīng)貿(mào)指導(dǎo)委員會等經(jīng)貿(mào)合作機制。中非雙邊科技合作協(xié)議和經(jīng)貿(mào)合作機制為中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護奠定了基礎(chǔ)。中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護應(yīng)充分利用現(xiàn)有的雙邊科技合作協(xié)議和經(jīng)貿(mào)機制，將知識產(chǎn)權(quán)保護的相關(guān)條款納入雙邊協(xié)議，在科技合作聯(lián)合委員會和經(jīng)貿(mào)合作聯(lián)合委員會中發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)政策協(xié)調(diào)和監(jiān)督的職能。同時，中非合作論壇為擴大、協(xié)調(diào)中非投資與貿(mào)易提供了磋商與對話的平臺。據(jù)統(tǒng)計，中非合作論壇成立以來，推動中非之間簽訂了多達19項 的雙邊投資貿(mào)易協(xié)議，大大超過該論壇成立之前中非所簽訂的雙邊投資貿(mào)易協(xié)議的總和[24]。因此，在中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護雙邊機制的構(gòu)建中，要充分發(fā)揮中非合作論壇的推動作用，通過中非合作論壇部長會議、高級別官員會議等磋商對話機制，促進包括航天科技在內(nèi)的科技合作知識產(chǎn)權(quán)保護雙邊協(xié)議的洽談。

將航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護納入中非雙邊投資貿(mào)易協(xié)議中應(yīng)注意以下問題：一是針對非洲國家航天能力的差異，在雙邊協(xié)議中采取不同的知識產(chǎn)權(quán)保護策略。雖然近些年來，非洲各國對空間活動產(chǎn)生了較大的興趣，但是非洲各國航天工業(yè)基礎(chǔ)差異較大。南非、埃及、尼日利亞等國具有一定的航天工業(yè)基礎(chǔ)，而其他國家航天工業(yè)基礎(chǔ)則十分薄弱。因此，在航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的雙邊機制構(gòu)建過程中，對于具有一定航天工業(yè)基礎(chǔ)的非洲國家，在雙邊機制的構(gòu)建中要強化知識產(chǎn)權(quán)保護水平，主張采用國際知識產(chǎn)權(quán)公約所確定的標(biāo)準(zhǔn)保護航天貿(mào)易中的核心技術(shù)，防止關(guān)鍵技術(shù)被貿(mào)易對象國家泄露或未經(jīng)允許轉(zhuǎn)讓。而對于航天工業(yè)基礎(chǔ)薄弱的國家，雖然國內(nèi)航天立法欠發(fā)達，但如上文所述，其往往簽署或加入了《巴黎公約》《馬德里公約》《專利合作條約》等知識產(chǎn)權(quán)國際公約，因此，雙邊協(xié)議中可以約定航天貿(mào)易的知識產(chǎn)權(quán)保護適用上述國際條約的規(guī)定，同時還可以約定，如果貿(mào)易的一方不能為航天科技成果提供知識產(chǎn)權(quán)保護，則另一方享有該科技成果的所有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益。二是建立知識產(chǎn)權(quán)保護溝通聯(lián)絡(luò)機制。知識產(chǎn)權(quán)保護對于時效性要求高，專利技術(shù)歸屬如果長期處于不確定狀態(tài)，或者專利侵權(quán)糾紛得不到及時有效的解決，不僅會造成專利技術(shù)泄露的后果，同時也會給專利權(quán)人帶來難以估量的經(jīng)濟利益損失，這種損失在高新技術(shù)領(lǐng)域尤為嚴重。因此，要在知識產(chǎn)權(quán)保護的雙邊機制中，建立知識產(chǎn)權(quán)申請注冊、轉(zhuǎn)讓實施、侵權(quán)風(fēng)險的信息溝通聯(lián)絡(luò)機制，定期交換知識產(chǎn)權(quán)信息，以便及時處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛。三是明確知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化實施的利益分配。要區(qū)分技術(shù)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓和知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，技術(shù)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓一般伴隨該技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓。在中國向非洲國家轉(zhuǎn)讓航天技術(shù)后，該項技術(shù)往往會衍生出很多相關(guān)技術(shù)成果，因此，需明確改進技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)屬于改進方，并在其他行業(yè)轉(zhuǎn)化實施。還需進一步明確轉(zhuǎn)化實施的經(jīng)濟效益的分配形式，可以根據(jù)雙方在專利轉(zhuǎn)化實施中的“貢獻”大小來決定確定具體的分配比例，同時規(guī)定違反協(xié)議的法律責(zé)任。

(三)構(gòu)建非洲地區(qū)性知識產(chǎn)權(quán)保護組織下的多邊機制

構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的多邊機制，不僅是雙方履行國際空間法義務(wù)的具體體現(xiàn)，也回應(yīng)了中非航天貿(mào)易進一步發(fā)展的實際需求。在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，非洲國家先后成立了非洲知識產(chǎn)權(quán)組織(OAPI)和非洲地區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織(ARIPO)兩大機構(gòu)。非洲知識產(chǎn)權(quán)組織創(chuàng)立于1962年，該組織的成員國為非洲地區(qū)法語國家，其目的為成立一個聯(lián)合機構(gòu)以作為各國共同的工業(yè)產(chǎn)權(quán)局，負責(zé)知識產(chǎn)權(quán)證書頒發(fā)、資料和信息的整理及參與成員國的發(fā)展。經(jīng)過不斷的修改組織協(xié)議，該組織擴大了知識產(chǎn)權(quán)保護的客體，包括發(fā)明、外觀設(shè)計、商標(biāo)、實用新型、產(chǎn)品和服務(wù)標(biāo)記、版權(quán)等多項智力成果，目前，非洲知識產(chǎn)權(quán)組織共有17個成員國。非洲地區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織成立于1976年，成員國為非洲地區(qū)英語國家，目的在于促進知識產(chǎn)權(quán)信息的交流和獲取，避免資源浪費和重復(fù)開發(fā)，目前共有19個非洲國家加入了該組織。該組織成員間的緊密程度和政策法規(guī)一致性不及非洲知識產(chǎn)權(quán)組織，但毫無疑問兩者在促進非洲知識產(chǎn)權(quán)保護與對外合作方面都具有重要作用。

2008年11月，《中國國家知識產(chǎn)權(quán)局與非洲知識產(chǎn)權(quán)組織知識產(chǎn)權(quán)合作協(xié)議》正式簽署，中國國家工商行政管理總局也分別與非洲地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)組織、非洲知識產(chǎn)權(quán)組織簽署合作諒解備忘錄。中國與非洲國家將在多邊協(xié)議的基礎(chǔ)上，就知識產(chǎn)權(quán)法律政策交流、文獻信息的交換、案件的協(xié)商處理開展合作，為構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的多邊機制奠定了基礎(chǔ)。中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的多邊機制，應(yīng)充分利用非洲國家現(xiàn)有的兩大知識產(chǎn)權(quán)組織，并在其框架內(nèi)與其成員國開展多邊協(xié)商談判，促進各國對于跨國技術(shù)轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)保護，進而將航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的條款納入兩大知識產(chǎn)權(quán)組織的章程和協(xié)議中。同時，應(yīng)充分利用“中非合作論壇”“中國—阿拉伯國家合作論壇”等新型多邊磋商與合作機制，推動中非知識產(chǎn)權(quán)保護的多邊協(xié)商。事實上，“中非合作論壇”已就知識產(chǎn)權(quán)保護問題展開多次磋商，《中非合作論壇第五屆部長級會議——北京行動計劃》明確表示，中方將繼續(xù)鼓勵和推動與非洲國家的知識共享和先進適用技術(shù)轉(zhuǎn)讓，并優(yōu)化對非出口商品結(jié)構(gòu)，擴大高技術(shù)領(lǐng)域貿(mào)易，保護知識產(chǎn)權(quán)。

在知識產(chǎn)權(quán)保護的具體措施方面，由于非洲知識產(chǎn)權(quán)組織成員國統(tǒng)一適用該組織的法律規(guī)定，各國并不受理知識產(chǎn)權(quán)的申請、注冊事宜而統(tǒng)一由非洲知識產(chǎn)權(quán)組織受理，因此，中非航天貿(mào)易的專利申請、商標(biāo)注冊應(yīng)向該組織提出，而無需在各國單獨申請注冊，申請注冊獲得授權(quán)批準(zhǔn)之后，知識產(chǎn)權(quán)將在所有成員國生效并得到保護[25]。在與非洲英語國家開展航天貿(mào)易時，雖然中國并非非洲地區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織的成員國，但是中國為《專利合作條約》的成員國，而根據(jù)《非洲地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)組織框架內(nèi)專利和工業(yè)品外觀設(shè)計議定書》(即《哈拉雷議定書》)的規(guī)定，通過《專利合作條約》申請而指定在《哈拉雷議定書》締約國生效的國際專利申請，視作《哈拉雷議定書》框架內(nèi)的專利申請，同時《專利合作條約》條款在非洲地區(qū)工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織組織內(nèi)具有優(yōu)先適用的效力。在通過該組織提交專利申請和商標(biāo)注冊時，則可指定該組織的若干成員國，以獲得相應(yīng)成員國國內(nèi)法的保護?？傊?，構(gòu)建中非航天貿(mào)易知識產(chǎn)權(quán)保護的多邊機制要充分利用非洲現(xiàn)有的兩大知識產(chǎn)權(quán)組織，在其框架內(nèi)與非洲國家就航天貿(mào)易開展多邊談判，努力爭取將談判所得成果納入這兩大知識產(chǎn)權(quán)保護組織的新一輪法律文件的修改中。