《民法典》背景下我國企業(yè)集團(tuán)法律制度的重構(gòu)

沈勇明

江蘇博事達(dá)律師事務(wù)所，江蘇 南京 210019

一、我國企業(yè)集團(tuán)的概念與法律屬性

（一）我國企業(yè)集團(tuán)的概念

改革開放以來，我國經(jīng)歷了由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的偉大變革。在此過程中，誕生了“企業(yè)集團(tuán)”（Enterprises Group）。

1987年12月16日，原國家體改委、國家經(jīng)委在下發(fā)的通知中，將企業(yè)集團(tuán)定義為“一種具有多層次組織結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)組織”［1］。

1991年11月14日，國務(wù)院在批轉(zhuǎn)的請(qǐng)示文件中，將企業(yè)集團(tuán)認(rèn)定為“適應(yīng)我國社會(huì)主義有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)客觀需要的一種新的經(jīng)濟(jì)組織”［2］。

1998年4月6日，《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》將企業(yè)集團(tuán)定義為：以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范，具有一定規(guī)模，由母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的企業(yè)法人聯(lián)合體［3］。

（二）我國企業(yè)集團(tuán)的法律屬性

從以上對(duì)企業(yè)集團(tuán)的定義中，筆者歸納出我國企業(yè)集團(tuán)具有以下基本法律屬性：

1.企業(yè)集團(tuán)是一種經(jīng)濟(jì)組織，是企業(yè)法人的聯(lián)合體，本身不具有企業(yè)法人資格；

2.企業(yè)集團(tuán)成員以資本為聯(lián)結(jié)紐帶，由母子公司組成；

3.企業(yè)集團(tuán)成員之間通過章程明確權(quán)利義務(wù)；

4.企業(yè)集團(tuán)須具有一定的規(guī)模。

二、我國企業(yè)集團(tuán)的實(shí)踐

（一）我國企業(yè)集團(tuán)的貢獻(xiàn)

1991年，我國選擇57家企業(yè)開展第一批企業(yè)集團(tuán)試點(diǎn)；1997年，再度選擇63家企業(yè)參加第二批企業(yè)集團(tuán)試點(diǎn)。時(shí)至今日，我國企業(yè)集團(tuán)數(shù)量已達(dá)10萬家以上。

企業(yè)集團(tuán)為我國的經(jīng)濟(jì)騰飛做出了巨大貢獻(xiàn)，體現(xiàn)在：

1.通過深化內(nèi)部改革、優(yōu)化管理機(jī)構(gòu)，提高了企業(yè)集團(tuán)整體的經(jīng)營管理水平，降低了企業(yè)運(yùn)營成本，促進(jìn)了企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變；

2.通過擴(kuò)展功能、壯大實(shí)力，在國民經(jīng)濟(jì)的關(guān)鍵領(lǐng)域和關(guān)鍵行業(yè)中打造了一批大型企業(yè)集團(tuán)，在國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著骨干作用；

3.通過整合企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部資源、促進(jìn)集團(tuán)化供應(yīng)鏈形成，形成國內(nèi)制造、科技領(lǐng)域完整產(chǎn)業(yè)鏈，為構(gòu)建“內(nèi)循環(huán)”為主的“雙循環(huán)”新發(fā)展格局奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

（二）我國企業(yè)集團(tuán)的現(xiàn)實(shí)問題

在取得巨大成就的同時(shí)，筆者認(rèn)為，從合規(guī)的角度考量，我國的企業(yè)集團(tuán)也存在著諸多現(xiàn)實(shí)的法律問題：1.隱瞞關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易；2.財(cái)務(wù)報(bào)告造假和信息披露違規(guī)；3.濫用控制權(quán)，掏空上市公司；4.集團(tuán)成員間相互擔(dān)保；5.利用壟斷地位，集中經(jīng)營、限制競爭；6.利用企業(yè)集團(tuán)從事違法犯罪活動(dòng)。

我國企業(yè)集團(tuán)中現(xiàn)實(shí)存在的這些問題必然會(huì)嚴(yán)重?fù)p害投資人和債權(quán)人的利益，亟待法律規(guī)制。

三、我國企業(yè)集團(tuán)的立法現(xiàn)狀

（一）我國企業(yè)集團(tuán)的相關(guān)規(guī)定

我國目前涉及企業(yè)集團(tuán)的規(guī)定包括：

1.《國家體改委、國家經(jīng)委關(guān)于組建和發(fā)展企業(yè)集團(tuán)的幾點(diǎn)意見》；

2.《國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家計(jì)委、國家體改委、國務(wù)院生產(chǎn)辦公室關(guān)于選擇一批大型企業(yè)集團(tuán)進(jìn)行試點(diǎn)請(qǐng)示的通知》；

3.《國家工商行政管理局、國家計(jì)委、國家體改委、國務(wù)院生產(chǎn)辦關(guān)于國家試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)登記管理實(shí)施辦法（試行）》；

4.《國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家計(jì)委、國家經(jīng)貿(mào)委、國家體改委關(guān)于深化大型企業(yè)集團(tuán)試點(diǎn)工作意見的通知》；

5.《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）。

還有各部門的規(guī)定，如：原建設(shè)部《關(guān)于進(jìn)一步搞好企業(yè)集團(tuán)試點(diǎn)工作的若干意見》；各地的規(guī)定，如：《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)集團(tuán)暫行規(guī)定》。

此外，我國現(xiàn)行法律中的一些制度可以適用于企業(yè)集團(tuán)，例如：《民法典》關(guān)于法人和非法人組織的規(guī)定；《公司法》關(guān)于子公司、控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定；《證券法》關(guān)于上市公司收購和信息披露的規(guī)定；《反壟斷法》關(guān)于濫用市場支配地位和經(jīng)營者集中的規(guī)定；《公司法司法解釋（五）》中關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定；《上海證券交易所股票上市規(guī)則》關(guān)于信息披露的基本原則以及關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定等。

（二）我國企業(yè)集團(tuán)法律制度框架的基本內(nèi)容

筆者認(rèn)為，以上規(guī)定中，唯有《暫行規(guī)定》較為完整，并且初步搭建起了我國企業(yè)集團(tuán)的法律制度框架，其主要內(nèi)容包括：

1.定義企業(yè)集團(tuán)并明確其法律屬性。強(qiáng)調(diào)企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

2.規(guī)定企業(yè)集團(tuán)的成員包括母公司、子公司和其他成員單位。

3.對(duì)注冊(cè)資本、成員數(shù)量等企業(yè)集團(tuán)的成立條件作了規(guī)定。

4.規(guī)定了企業(yè)集團(tuán)章程的必備內(nèi)容。

5.對(duì)企業(yè)集團(tuán)登記、變更、注銷的條件、程序和申請(qǐng)文件作了規(guī)定。

6.對(duì)企業(yè)集團(tuán)名稱的使用作了限制性規(guī)定。

然而，由于該規(guī)定由企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)制定，屬于政府部門規(guī)章，其內(nèi)容著重于登記管理，并沒有從組織法和行為法的層級(jí)對(duì)企業(yè)集團(tuán)加以規(guī)范。甚至2021年7月27日頒布的《市場主體登記管理?xiàng)l例》也對(duì)企業(yè)集團(tuán)只字未提。因此，可以說，目前我國關(guān)于企業(yè)集團(tuán)的法律體系幾近于無。

四、我國企業(yè)集團(tuán)法律制度的重新構(gòu)建

2021年1月1日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）正式施行，確立了我國民商合一的立法體例。在此背景下，筆者嘗試在《民法典》的框架內(nèi)，從組織法和行為法的角度出發(fā)，論述并重新構(gòu)建企業(yè)集團(tuán)法律制度。

（一）組織法視野下的企業(yè)集團(tuán)

1.企業(yè)集團(tuán)的概念

為什么會(huì)出現(xiàn)企業(yè)集團(tuán)？筆者認(rèn)為，這與羅納德·?H.科斯在《企業(yè)的性質(zhì)》一文中所揭示的原理相類似。由若干企業(yè)組建集團(tuán)，并允許某個(gè)權(quán)威（母公司）來領(lǐng)導(dǎo)、指揮和支配資源，其根本目的在于降低市場運(yùn)營成本，實(shí)現(xiàn)企業(yè)集團(tuán)利益的最大化。在此，突顯了母公司的控制權(quán)和控制力。

另外，考察我國企業(yè)集團(tuán)現(xiàn)狀，對(duì)比德國康采恩法關(guān)于隸屬性康采恩的劃分，筆者認(rèn)為，我國企業(yè)集團(tuán)中母公司對(duì)成員單位的控制可以有三種方式：1.股權(quán)控制（加入式康采恩），即通過母公司控股集團(tuán)成員或?yàn)槠涮峁﹤鶆?wù)擔(dān)保以達(dá)到控制的目的；2.協(xié)議控制（協(xié)議康采恩），如紅籌股在海外上市的VIE架構(gòu)，母公司基于控制合同實(shí)施對(duì)成員單位的控制；3.實(shí)際控制（事實(shí)康采恩），不可否認(rèn)，實(shí)踐中確實(shí)存在很多的企業(yè)集團(tuán)，集團(tuán)成員之間沒有股權(quán)聯(lián)系或者控制合同，全由某一位“企業(yè)家”說了算，即存在實(shí)際控制的情形。

因此，筆者認(rèn)為，《暫行規(guī)定》第三條對(duì)企業(yè)集團(tuán)的定義僅指向“資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶”過于狹隘，按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，以“控制關(guān)系”作為聯(lián)結(jié)紐帶更為適宜（德國康采恩法中使用“統(tǒng)一管理”的概念，但筆者認(rèn)為尚不能精確表達(dá)實(shí)質(zhì)關(guān)系）。重新定義之，即：企業(yè)集團(tuán)是以母公司為主體，以控制關(guān)系為聯(lián)結(jié)紐帶，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范，由母公司、子公司及其他成員單位組成的企業(yè)法人聯(lián)合體。

2.企業(yè)集團(tuán)的成員

《暫行規(guī)定》將企業(yè)集團(tuán)成員分為母公司、子公司、參股公司以及其他成員單位。同時(shí)，“事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人”也可以成為企業(yè)集團(tuán)成員。

筆者認(rèn)為，隨著《民法典》的實(shí)施，以及企業(yè)制度的變遷和事業(yè)單位改革的推進(jìn)，企業(yè)集團(tuán)成員的身份也將日趨規(guī)范。

第一，企業(yè)集團(tuán)不具有法人資格，但能夠進(jìn)行登記并依法以自己的名義從事民事活動(dòng)，符合《民法典》關(guān)于非法人組織的規(guī)定。

第二，母公司可以代表企業(yè)集團(tuán)從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)是企業(yè)法人。并且基于母公司的重要作用和對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的重大影響以及我國證券市場的高度規(guī)范性，筆者認(rèn)為，針對(duì)母公司的強(qiáng)制性規(guī)范應(yīng)當(dāng)多于任意性規(guī)范，即，母公司應(yīng)當(dāng)規(guī)定為股份有限公司，同時(shí)參照上市公司進(jìn)行管理。

第三，根據(jù)中共中央、國務(wù)院關(guān)于分類推進(jìn)事業(yè)單位改革的指導(dǎo)意見，現(xiàn)有事業(yè)單位劃分為承擔(dān)行政職能、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)和從事公益服務(wù)三個(gè)類別①國辦發(fā)〔2011〕37號(hào)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)分類推進(jìn)事業(yè)單位改革配套文件的通知》。。筆者認(rèn)為，僅有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位可以成為企業(yè)集團(tuán)的成員。而且，這一類事業(yè)單位日后也應(yīng)適時(shí)改制為公司。

第四，實(shí)踐中，許多公司為了激勵(lì)人才，搭建員工持股平臺(tái)，且多數(shù)采取有限合伙企業(yè)的形式，而在《民法典》中，將有限合伙企業(yè)納入非法人組織的范疇。基于現(xiàn)實(shí)，筆者認(rèn)為，有限合伙企業(yè)這一非法人組織也可以作為企業(yè)集團(tuán)的成員。

第五，企業(yè)集團(tuán)成員相互之間彼此屬于“關(guān)聯(lián)方”，企業(yè)集團(tuán)及其母公司應(yīng)當(dāng)采取法定或者適當(dāng)?shù)姆绞?，向社?huì)披露企業(yè)集團(tuán)成員信息。

3.企業(yè)集團(tuán)章程

企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格，已是學(xué)界共識(shí)。并且，對(duì)比德國康采恩法［4］，也采如是觀點(diǎn)。因此，企業(yè)集團(tuán)成員之間的權(quán)利義務(wù)，只能通過企業(yè)集團(tuán)章程，以類似契約的形式來加以規(guī)定和約束。

應(yīng)當(dāng)明確的是，企業(yè)集團(tuán)章程，其性質(zhì)屬于非法人組織章程。但基于企業(yè)集團(tuán)整體的營利性，且成員眾多、類型復(fù)雜，企業(yè)集團(tuán)趨向公開性而非閉鎖性。筆者認(rèn)為，企業(yè)集團(tuán)章程的內(nèi)容，尤其關(guān)于企業(yè)集團(tuán)管理機(jī)構(gòu)、成員的參加與退出、債權(quán)債務(wù)與法律責(zé)任的承擔(dān)、企業(yè)集團(tuán)的終止與清算等條款，應(yīng)當(dāng)增加更多強(qiáng)制性規(guī)則。

此外，對(duì)于母公司屬于國有控股公司的企業(yè)集團(tuán)，在管理機(jī)構(gòu)中要依法設(shè)置黨委會(huì)和合規(guī)管理機(jī)構(gòu)，在企業(yè)集團(tuán)章程中也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)黨的領(lǐng)導(dǎo)和合規(guī)要求。

（二）行為法視野下的企業(yè)集團(tuán)

1.企業(yè)集團(tuán)可以從事的商行為

根據(jù)《暫行規(guī)定》，經(jīng)核準(zhǔn)的企業(yè)集團(tuán)名稱只可以在宣傳和廣告中使用，不得用于訂立經(jīng)濟(jì)合同、從事經(jīng)營活動(dòng)。筆者認(rèn)為，該條規(guī)定有失偏頗。《民法典》第一百零二條規(guī)定，非法人組織可以依法以自己的名義從事民事活動(dòng)。盡管宣傳和廣告也是商事行為，但活動(dòng)范圍過于狹窄。企業(yè)集團(tuán)還應(yīng)當(dāng)可以在章程規(guī)定的范圍內(nèi)更多地實(shí)施一些商行為。例如，以企業(yè)集團(tuán)的名義簽訂框架性或意向性商事合同，由集團(tuán)成員單位具體履行。這樣，既可以實(shí)現(xiàn)商行為的效率性、快捷性，也可以達(dá)到企業(yè)集團(tuán)降低運(yùn)營成本的目的。

2.限制或禁止企業(yè)集團(tuán)從事的行為

筆者前文已對(duì)我國企業(yè)集團(tuán)存在的法律問題進(jìn)行了歸納、列舉。由此，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)限制或禁止企業(yè)集團(tuán)及其成員從事的行為包括：（1）不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易；（2）濫用控制權(quán)；（3）壟斷和限制競爭；（4）損害小股東、投資人利益；（5）損害債權(quán)人利益；（6）其他違法犯罪行為。

3.企業(yè)集團(tuán)的責(zé)任承擔(dān)

《民法典》第一百零四條規(guī)定，非法人組織的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。盡管企業(yè)集團(tuán)母公司和集團(tuán)成員具有法人資格，其股東承擔(dān)有限責(zé)任。但是，按照規(guī)定，企業(yè)集團(tuán)應(yīng)當(dāng)合并財(cái)務(wù)報(bào)表。即企業(yè)集團(tuán)是以全體集團(tuán)成員的營業(yè)收入昭示于人，相當(dāng)于企業(yè)集團(tuán)對(duì)自身債務(wù)承擔(dān)能力的擔(dān)保。與此相適應(yīng)，企業(yè)集團(tuán)從事商行為的法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律或者企業(yè)集團(tuán)章程的規(guī)定，由母公司或相關(guān)的成員單位承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

如今正值《民法典》實(shí)施和《公司法》修訂之際，筆者相信，在重構(gòu)并通過立法完善相關(guān)法律制度后，我國企業(yè)集團(tuán)一定能夠行得更遠(yuǎn)，在全球市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮更大的作用。