增設(shè)販賣吸毒工具罪的思考

尤舉晟

中國(guó)刑事警察學(xué)院禁毒與治安學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110854

近年來(lái)在打擊毒品犯罪實(shí)踐中，發(fā)現(xiàn)有不法分子利用網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)販賣用于吸毒的相關(guān)工具。例如，不法分子將礦泉水瓶子改裝成吸毒工具后進(jìn)行高價(jià)販賣，這種行為在某種程度上助長(zhǎng)了吸毒行為乃至其他涉毒行為的滋生，嚴(yán)重影響了我國(guó)打擊毒品犯罪活動(dòng)的效果。然而我國(guó)《刑法》規(guī)定的12種毒品犯罪罪名，并沒(méi)有把販賣吸毒工具的行為納入其中，在這種背景下販賣吸毒工具的行為給社會(huì)帶來(lái)了一定的危害。因此筆者撰寫此篇文章，建議在我國(guó)《刑法》中增設(shè)販賣吸毒工具罪，以利于對(duì)這一行為加以法律規(guī)制。

一、吸毒工具的概述

（一）吸毒工具的界定

吸毒工具，顧名思義即吸毒者在吸食毒品過(guò)程中所使用的工具。但這樣的定義顯然過(guò)于簡(jiǎn)單而且范圍不明確，會(huì)成為執(zhí)法過(guò)程中的阻礙。目前關(guān)于吸毒工具的界定有以下兩種觀點(diǎn)：

觀點(diǎn)一：維基百科將藥物濫用（即吸毒）工具定義為“為制造、使用或藏匿毒品而設(shè)計(jì)或改裝的任何設(shè)備、產(chǎn)品或配件”，此觀點(diǎn)核心要義是，為使用毒品而設(shè)計(jì)或改裝的任何設(shè)備、產(chǎn)品或配件。

觀點(diǎn)二：為主要用于或設(shè)計(jì)用于注射、攝入、吸入或者其他方式使人體吸收國(guó)家管制的，能使人形成癮癖的麻醉藥品與精神藥品的任何設(shè)備或產(chǎn)品［13］。該觀點(diǎn)的核心要義是，注射、攝入、吸入或者其他方式使人體吸收毒品的任何設(shè)備或產(chǎn)品。由此可見，以上定義是對(duì)各類毒品的吸食方式所涉及到的工具以及我國(guó)《刑法》對(duì)毒品的定義進(jìn)行整合而得出的。目前在我國(guó)的禁毒實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)，毒品濫用最多的主要有冰毒、海洛因、麻谷、K粉，而吸食這幾種毒品所使用的工具有吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等?；诖?，結(jié)合禁毒實(shí)務(wù)，筆者認(rèn)為吸毒工具是指吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等，用于或設(shè)計(jì)用于注射、攝入、吸入或者其他方式等國(guó)家規(guī)定管制的，能使人形成癮癖的麻醉藥品與精神藥品進(jìn)入吸食者體內(nèi)的任何設(shè)備或產(chǎn)品。

（二）販賣吸毒工具罪的認(rèn)定

1.販賣吸毒工具罪與一般違法行為的界限。在認(rèn)定某種行為是否構(gòu)成販賣吸毒工具罪需要注意以下問(wèn)題：我國(guó)《刑法》規(guī)定，盜竊罪是以非法占有為目的，盜竊公私財(cái)物數(shù)額較大的行為?？梢?，在司法實(shí)踐中，并非所有的盜竊行為都可以構(gòu)成盜竊罪，只有盜竊公私財(cái)物的數(shù)額達(dá)到較大的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，盜竊行為才構(gòu)成盜竊罪。同理，在司法實(shí)踐中，我們不能夠把所有販賣吸毒工具的行為都規(guī)定為販賣吸毒工具罪，只有當(dāng)販賣吸毒工具的行為達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)才能構(gòu)成販賣吸毒工具罪。所以我們只能夠把那些販賣吸毒工具涉及的數(shù)量或者盈利的金額達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)（具體標(biāo)準(zhǔn)在下文定罪量刑構(gòu)想部分再做詳述）才能夠認(rèn)定為構(gòu)成本罪，已達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的行為，根據(jù)行政法規(guī)或者治安管理處罰法規(guī)進(jìn)行處罰即可［1］。

2.罪與非罪的界限。吸毒工具具有供吸食毒品者用于吸毒的專門功能，這與日常生活用品的功能有著本質(zhì)的區(qū)別。例如，像吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等工具，在社會(huì)公眾日常生活中除非有吸食毒品需要，否則是無(wú)用武之地的。因此，在司法實(shí)踐中，只要發(fā)現(xiàn)行為人販賣用于或設(shè)計(jì)用于注射、攝入、吸入或者其他方式等國(guó)家管制的，能使人形成癮癖的麻醉藥品與精神藥品進(jìn)入毒品吸毒者體內(nèi)的任何設(shè)備或產(chǎn)品的行為，并且達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的，均應(yīng)當(dāng)以販賣吸毒工具罪論處［1］。

二、增設(shè)販賣吸毒工具罪的必要性

（一）販賣吸毒工具助長(zhǎng)了吸毒行為乃至其他涉毒行為的滋生，其社會(huì)危害性嚴(yán)重。

在近幾年的禁毒實(shí)務(wù)中可以發(fā)現(xiàn)，各網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)上出現(xiàn)了前所未有的“商品”，那就是不法分子利用礦泉水瓶子、嬰兒用的奶瓶等其他類似的瓶狀物品，再加上吸管、化學(xué)實(shí)驗(yàn)室中所使用的試管等管狀物，通過(guò)改裝、拼湊等方式制作成可供吸毒者用以吸食毒品的工具。而且種類多樣，甚至還標(biāo)有價(jià)格和使用說(shuō)明，販賣吸毒工具的行為非常猖獗［2］。雖然在理論和實(shí)踐上難以界定到底是販賣吸毒工具的行為引起的吸毒行為，還是吸毒行為引起販賣吸毒工具的行為，但是可以肯定的是兩者的互助關(guān)系。因?yàn)槿绻麤](méi)有吸毒工具的輔助，毒品很難直接進(jìn)入吸食者的體內(nèi)或者進(jìn)入體內(nèi)后也難以有很好的吸收效果，所以販賣吸毒工具的行為助長(zhǎng)了吸毒行為的滋生。行為人吸食毒品以后很容易引起其他的犯罪，原因有以下幾點(diǎn)：一是吸毒行為的滋生必然引起毒品需求的增加，毒品需求的增加必定會(huì)刺激走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪或者其他的毒品犯罪的犯罪率增長(zhǎng)；二是當(dāng)吸毒者在缺乏吸毒經(jīng)濟(jì)來(lái)源時(shí)，再加上在毒癮的促使下，會(huì)為了籌集吸毒的費(fèi)用而實(shí)施謀財(cái)?shù)墓室鈿⑷俗?、搶劫罪、盜竊罪等對(duì)社會(huì)造成不良影響的其他犯罪。由此可見，販賣吸毒工具的行為在某種程度上會(huì)引發(fā)吸毒行為，甚至?xí)l(fā)其他更為嚴(yán)重的違法犯罪行為，其社會(huì)危害性相當(dāng)嚴(yán)重［2］。

（二）增設(shè)販賣吸毒工具罪，是貫徹全面禁毒方針、完善禁毒刑事立法的需要

全面禁毒，從嚴(yán)懲處毒品犯罪是我國(guó)禁毒刑事立法的一貫政策。我國(guó)《刑法》分則中規(guī)定了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪、強(qiáng)迫他人吸毒罪、容留他人吸食注射毒品罪等12種罪名，這些罪名涵蓋了毒品的制造、運(yùn)輸、流通、消費(fèi)領(lǐng)域的行為，然而販賣吸毒工具的行為在很大程度上也屬于毒品消費(fèi)領(lǐng)域的行為，但刑法未將販賣吸毒工具的行為規(guī)定為犯罪，這與充分運(yùn)用刑罰手段全面禁絕毒品、從嚴(yán)懲處毒品犯罪活動(dòng)的立法思想是相悖的［4］。因此，有必要增設(shè)販賣吸毒工具罪，使毒品從制造、運(yùn)輸、流通、消費(fèi)等各環(huán)節(jié)都受到法律的制約，從而使我國(guó)的刑法對(duì)懲治毒品犯罪形成更加完整的體系。

（三）增設(shè)販賣吸毒工具罪，是刑罰預(yù)防功能的內(nèi)在要求

刑罰的預(yù)防功能的主要作用在于其對(duì)犯罪分子具有震懾力，以達(dá)到預(yù)防毒品犯罪的目的。2019年江西省某地禁毒大隊(duì)在查獲的多名吸毒人員中調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該地多家便利店內(nèi)長(zhǎng)期公開向吸毒人員大肆銷售吸毒工具，助長(zhǎng)了吸毒行為，社會(huì)治安秩序惡化。為盡快查處這些違法商鋪，禁毒警察經(jīng)過(guò)多日的偵查，收集了大量證據(jù)，搜查了三家涉嫌販賣吸毒工具的便利店，當(dāng)場(chǎng)在店內(nèi)查獲了大量用于吸食毒品的吸毒冰壺、玻璃煙斗、皮管等工具，警察隨即將這些吸毒工具依法進(jìn)行扣押，并將店主、銷售人員傳喚到辦案中心進(jìn)行調(diào)查。在事實(shí)面前，被查獲的三家店主及銷售人員對(duì)自己長(zhǎng)期以來(lái)公開向吸毒人員販賣吸毒工具的違法事實(shí)供認(rèn)不諱。然而在處理該案中，由于沒(méi)有相關(guān)的法律規(guī)定，僅對(duì)嫌疑人進(jìn)行了行政處罰。因?yàn)椤缎谭ā分袥](méi)有販賣吸毒工具罪，所以嫌疑人逃避了法律制裁，犯罪所得也沒(méi)有依法追繳，進(jìn)而沒(méi)有發(fā)揮刑罰的震懾作用和預(yù)防功能。

三、增設(shè)販賣吸毒工具罪的法理性分析

根據(jù)我國(guó)《刑法》第十三條之規(guī)定：“一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”［4］。該法條規(guī)定確立了罪與非罪的界限。表明了如果一個(gè)行為具有社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的特征，則該行為就構(gòu)成犯罪。這也就為我們分析一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪提供了明確的標(biāo)準(zhǔn)。由此可見，販賣吸毒工具的行為是否構(gòu)成犯罪，其同樣需要具有社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的特征。

根據(jù)上述內(nèi)容，筆者認(rèn)為販賣吸毒工具的行為應(yīng)當(dāng)在刑法上規(guī)定為犯罪。理由具體有以下幾點(diǎn)：

（一）販賣吸毒工具的行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性

吸毒工具并不是普通的商品，其具有專門性、迷惑性、危險(xiǎn)性，對(duì)社會(huì)具有嚴(yán)重的危害性。首先，吸毒工具通常不是用于裝飾、供人欣賞等日常使用目的，而是行為人專門用來(lái)吸毒，具有從事違法活動(dòng)的專門屬性，所以不能以普通合法商品的態(tài)度來(lái)對(duì)待［5］；其次，吸毒工具的迷惑性極強(qiáng)，販賣吸毒工具的行為會(huì)對(duì)社會(huì)公眾造成不良的影響，容易導(dǎo)致社會(huì)公眾染上吸食毒品的惡習(xí)?，F(xiàn)實(shí)中很多并沒(méi)有吸毒的青少年一開始只是對(duì)各色各樣的吸毒工具懷有好奇心，然后以“試一試”的態(tài)度借助吸毒工具來(lái)“抽煙”，進(jìn)而在誘惑、欺騙下染上毒癮無(wú)法自拔，給自己的身心健康和家庭幸福帶來(lái)了嚴(yán)重不良影響；此外，吸毒工具的危險(xiǎn)性非常大，吸毒工具可以使吸毒者對(duì)毒品的吸收更加充分，增強(qiáng)吸毒快感，從而也使得毒品對(duì)吸毒者人體造成更加嚴(yán)重的傷害［6］。很多吸毒者在使用吸毒工具吸食毒品后，身體損害更加嚴(yán)重，甚至產(chǎn)生深度的幻覺，進(jìn)而從事其他情節(jié)更為惡劣的違法犯罪活動(dòng)，對(duì)個(gè)人和社會(huì)造成了嚴(yán)重危害。因此，販賣吸毒工具的行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

（二）販賣吸毒工具的行為具有刑事違法性

販賣吸毒工具的行為從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度而言就是擾亂社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。販賣吸毒工具的不法分子將價(jià)值低廉的礦泉水瓶子、吸管等日常生活用品改裝成吸毒工具以后，以高于普通日常生活用品數(shù)十倍甚至百倍的價(jià)錢售出，非法牟利，這種行為其本質(zhì)上就是在擾亂社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序［7］。這些不法分子大多都是以銷售普通商品作為掩護(hù)，所售產(chǎn)品的衛(wèi)生質(zhì)量也都得不到保證，而當(dāng)工商、公安部門等查處時(shí)，又辯稱是在銷售普通的日常生活用品、工藝品和玩具等。由于沒(méi)有相關(guān)法律法規(guī)對(duì)販賣吸毒工具的行為做出明確規(guī)定，所以導(dǎo)致這些行為往往得不到相應(yīng)的處罰，而長(zhǎng)遠(yuǎn)看來(lái)，這些不法分子在網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)公然販賣吸毒工具的行為嚴(yán)重?cái)_亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，不利于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。因此，販賣吸毒工具的行為具有刑事違法性［12］。

（三）販賣吸毒工具的行為具有應(yīng)受刑罰處罰性

販賣吸毒工具導(dǎo)致了他人違法犯罪行為的發(fā)生。首先，販賣吸毒工具的行為會(huì)助長(zhǎng)吸毒行為的滋生，吸毒行為的滋生必定會(huì)引發(fā)其他犯罪行為，由此可見，販賣吸毒工具的行為在一定程度上助長(zhǎng)了毒品的走私、販賣、運(yùn)輸、制造等涉毒行為的滋生，同時(shí)也促使了吸毒者進(jìn)一步違法犯罪的可能性［8］；其次，對(duì)于社會(huì)公眾而言，吸毒工具的存在往往會(huì)引起人們的好奇心和嘗試欲望，特別是在網(wǎng)絡(luò)公共平臺(tái)，由于缺少監(jiān)管且購(gòu)買便捷、無(wú)障礙，所以一些易被毒品吸引的人群在好奇心的驅(qū)使下，極有可能會(huì)出現(xiàn)通過(guò)吸毒工具嘗試吸食毒品進(jìn)而成為吸毒群體。因此，販賣吸毒工具的行為具有應(yīng)受刑法懲罰性［3］。

四、增設(shè)販賣吸毒工具罪的定罪量刑構(gòu)想

（一）犯罪構(gòu)成要件分析

根據(jù)我國(guó)刑法通說(shuō)，構(gòu)成販賣吸毒工具罪需要具備主體、客體、主觀方面、客觀方面四個(gè)要件［4］。對(duì)此，販賣吸毒工具罪的犯罪構(gòu)成要件如下：

1.犯罪主體。犯罪主體是指實(shí)施《刑法》規(guī)定并禁止的行為的單位或者個(gè)人。我國(guó)《刑法》規(guī)定凡年滿16周歲，精神狀況正常的人，均為完全刑事責(zé)任能力人，對(duì)其犯罪行為均應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。由此販賣吸毒工具罪的主體應(yīng)當(dāng)是：凡年滿16周歲并且具有刑事責(zé)任能力的自然人皆可以成為本罪的主體。當(dāng)然，對(duì)已滿16周歲不滿18周歲的人犯本罪的，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。至于筆者為何不將單位也認(rèn)定為本罪的主體，原因有兩個(gè)方面：一方面是在目前的禁毒實(shí)務(wù)中，有關(guān)部門還未發(fā)現(xiàn)以單位為主體實(shí)施販賣吸毒工具的情況；另一方面是販賣吸毒工具的行為一定是伴隨其他毒品犯罪行為而實(shí)施的，比如，伴隨販賣毒品罪而實(shí)施，此種情形以重罪吸收輕罪論處即可［9］。

2.犯罪客體。犯罪客體是指犯罪行為所侵害的法益?？煞譃橐话憧腕w、同類客體、直接客體等。具體到販賣吸毒工具行為，其侵犯的是復(fù)雜客體。即其侵犯的主要客體是妨害禁毒司法活動(dòng)的正常秩序，其侵犯的次要客體是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。因此將販賣吸毒工具行為規(guī)定為犯罪是符合犯罪客體要求的。

3.犯罪主觀方面。表現(xiàn)為故意犯罪，過(guò)失不構(gòu)成本罪。即行為人明知吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等，主要用于或設(shè)計(jì)用于注射、攝入、吸入或者其他方式等國(guó)家管制的，能使人形成癮癖的麻醉藥品與精神藥品進(jìn)入吸毒者體內(nèi)的任何設(shè)備或產(chǎn)品而進(jìn)行販賣，或者行為人明知是可以用以吸毒的除上述以外的任何設(shè)備或者產(chǎn)品仍賣予購(gòu)買方用以吸毒的［10］。一般來(lái)說(shuō)有以下情況可以推定行為人主觀上是明知的：（1）行為人曾經(jīng)向吸毒人員販賣吸毒工具的；（2）行為人采用隱語(yǔ)、暗語(yǔ)、黑語(yǔ)等隱蔽方式進(jìn)行販賣的；（3）有確鑿的證人、證言證明行為人知道是吸毒工具的；在排除了有串供可能的情況下，向行為人購(gòu)買吸毒工具的吸食毒品者或者非吸食毒品者的供述，均一致證實(shí)行為人明知其販賣的是吸毒工具的［11］。

4.犯罪客觀方面。表現(xiàn)為行為人實(shí)施了販賣吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等，主要用于或設(shè)計(jì)用于注射、攝入、吸入或者其他方式等國(guó)家管制的，能使人形成癮癖的麻醉藥品與精神藥品進(jìn)入吸毒者體內(nèi)的任何設(shè)備或產(chǎn)品，或者明知他人購(gòu)買這些設(shè)備或產(chǎn)品用以吸毒而予以販賣，情節(jié)嚴(yán)重的行為。行為方式主要有以下兩種：一是販賣吸毒冰壺、特制打火機(jī)、煙燈、煙槍等的行為。二是明知是可以用以吸毒的除上述以外的任何設(shè)備或者產(chǎn)品仍賣予購(gòu)買方用以吸毒的行為。

（二）販賣吸毒工具罪的量刑處罰

通觀《刑法》，販賣吸毒工具的行為與非法經(jīng)營(yíng)罪的行為極其類似，非法經(jīng)營(yíng)罪簡(jiǎn)而言之就是未經(jīng)許可而從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為，所以在對(duì)販賣吸毒工具罪進(jìn)行量刑時(shí)可以比照非法經(jīng)營(yíng)罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)。在對(duì)犯罪分子進(jìn)行具體的量刑時(shí)，應(yīng)先對(duì)兩個(gè)概念進(jìn)行界定。一是“情節(jié)嚴(yán)重”。所謂情節(jié)嚴(yán)重就是販賣吸毒工具涉及的數(shù)量20個(gè)以上50個(gè)以下、吸毒人員20人以上50人以下或者盈利的金額達(dá)到2000元以上5000元以下的情形。二是“情節(jié)特別嚴(yán)重”。所謂情節(jié)特別嚴(yán)重就是在販賣吸毒工具涉及的數(shù)量200個(gè)以上、吸毒人員200人以上或者盈利的金額達(dá)到5000元以上的基礎(chǔ)上涉及的區(qū)域面廣或者向大量的復(fù)吸者販賣吸毒工具的情況?；谏鲜霰硎觯瑢?duì)于販賣吸毒工具罪的處罰如下：犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。在司法實(shí)踐中，對(duì)于向大量的復(fù)吸者販賣吸毒工具的，應(yīng)在相應(yīng)的量刑幅度內(nèi)從重處罰。又因?yàn)樨溬u吸毒工具罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的，也就是說(shuō)，販賣吸毒工具的行為人必然違反有關(guān)的工商法規(guī)，沒(méi)有行政違法性就不存在刑事違法性，因此在禁毒實(shí)務(wù)中如果發(fā)現(xiàn)販賣吸毒工具未達(dá)到刑事違法的情形仍然可以按照《治安管理處罰法》對(duì)其進(jìn)行行政處罰。