公司治理中股東退出機制的現狀與完善

李巧珍

廣東日升（大亞灣）律師事務所，廣東 惠州 516080

創(chuàng)新思想的傳播，使得大眾創(chuàng)業(yè)成為趨勢，越來越多中小企業(yè)得以建立，目前，我國中小企業(yè)的整體數量已經超過4000萬家，成為經濟發(fā)展的重要助力，有限責任公司是主要的企業(yè)形式。因此，在公司治理的視角下，研究有限責任公司的股東退出機制，對經濟社會的發(fā)展具有重要意義。公司的股東退出機制主要包括股權回購、股東除名、公司解散以及股權轉讓等形式，從法律層面分析其存在的問題，并針對這些情況為股東退出機制的完善提出建議，能更好地實現股東個人和公司整體權益的維護。

一、股東退出機制概述

（一）股東退出相關概念

在有限責任公司中，股東退出的方式分為兩類：主動退出和被動退出。股東的主動退出，是指股東對自己所持有的股份享有處分權，可以通過股權轉讓或者以公司回購股權的方式，從而主動自愿喪失股東資格的行為。股東的被動退出，是指法定的或者約定的退出事由的出現，導致股東被動地被公司除名，或者因公司的經營出現僵局。例如，被解散、破產等，而使得股東被動喪失股東資格的情況。從結果上來說，兩種退出方式所帶來的結果都是股東資格的喪失，二者的區(qū)別在于股東在其中是否掌握主動權［1］。

（二）股東退出的幾種方式

根據我國法律的規(guī)定以及實踐的經驗，股東被動退出的方式，最為常見的幾種分別為：股權轉讓、股東除名、股權回購及公司解散。其中，股權轉讓是主要的一種退出方式，股權轉讓是指，根據法律的規(guī)定或者公司章程的約定，股東把自己持有的股份進行轉讓的行為，從而產生股東身份的變更以及股權的變動等法律效果，具體而言，股權轉讓可以分為對內轉讓和對外轉讓兩種類型。

股東除名是一種懲罰性規(guī)定，是指針對不履行義務或者發(fā)生其他約定情形的股東，公司對其進行除名的退出方式。關于其內涵的界定，目前學術界有不同的觀點。雖然關于具體表述各有見解，但是對股東除名的性質認識，均達成一致，即股東除名是一項強制性的活動，而與被除名股東的主觀意愿無關［2］。

股權回購是指當出現法定或者約定的事項時，股東單方面享有的請求企業(yè)購回其股權的權利。這種方式于股東退出而言，是手段和結果的關系，股東可以通過股權回購的方式，來實現主動退出。股權回購又稱作異議股東股權回購請求權，相對其他退出方式而言，它是法律賦予股東的救濟措施。

公司解散是股東當然退出方式，當公司出現了經營困難而無法存續(xù)時，經過一系列法定程序之后解散，在造成公司法律人格喪失的同時，股東所享有的股權的股東資格也隨之消滅。該種途徑也是實踐中較為常見的退出方式，公司解散所涉及的是全體股東的權益，而且解散程序復雜，解散成本較高，若不能科學建立相應機制，將會影響股東和公司等多方的權益。

（三）股東退出機制對公司治理的意義

首先，完善的股東退出機制，能推動公司治理、保證企業(yè)的穩(wěn)定性。隨著創(chuàng)新思想理念的不斷深入，越來越多的創(chuàng)業(yè)型公司得以建立，而這些公司往往是中小型企業(yè)，就公司結構而言，整體較為簡單，經濟體量也較小，相應的應對外部市場競爭風險、處理內部公司治理問題的能力也較弱。而很多有限責任公司在成立初期時，并不能從管理上進行合理的規(guī)劃，對公司的法人地位認知不清晰，股東通常直接參與到公司的經營管理當中，這樣不合理的管理方式，必然會影響企業(yè)法人的獨立人格，容易出現股東權利濫用的情形。在公司的發(fā)展初期，這些問題對公司的影響可能還不明顯，而當公司發(fā)展擴大時，這些矛盾也會隨之放大。因此，構建科學的股東退出機制，對于規(guī)制股東行為，推動公司治理的合理性，保證企業(yè)的穩(wěn)定性而言，都具有重要的作用。

其次，彌補公司的天然缺陷。不同于有限責任公司主要通過股權的變動，股份有限公司可以通過上市的方式，來實現資金的融通、拓展融資渠道。因此，有限責任公司本身存在一定的不足。從形式上來看，股東的退出只是股權的轉讓和交易過程，對公司仿佛不會有影響，但在股權轉讓的過程中，能否對股權的價值進行合理的評估，才是問題的關鍵。通過對股東退出機制的完善，能保證股東退出時，不會對股權的價值產生太大的不利影響，在保證高質量的股權交易的同時，也能推動公司保持市場競爭力，實現高效發(fā)展。

二、公司治理中股東退出機制的現狀

（一）股權轉讓方面存在的問題

法律規(guī)定和公司章程是企業(yè)經營的行動指南。因此，構建一個合理的股權轉讓規(guī)則，是現代公司管理制度的重要組成部分。我國的《公司法》中，對有限責任公司的股權轉讓進行了規(guī)定，就內部轉讓而言，基本沒有限制，而針對外部轉讓，從程序上和實體上都進行了規(guī)制，并規(guī)定了優(yōu)先購買權等內容［3］。然而由此也引發(fā)了一系列實務中的問題。首先，公司法的該項規(guī)定，是否屬于強制性的限制呢？若股東在進行股權轉讓時，違反了相應的規(guī)則，那么對該股東的股權轉讓行為的效力，又要如何進行認定，成為實踐中的難題；其次，股權轉讓的事由，分為法定事由和約定事由，而在約定事由部分，既包括了公司章程規(guī)定，也包括股東協(xié)議約定，二者的效力并不完全一致，關于違反約定事由的股權轉讓，其行為的效力又如何認定，目前并無明確的認定規(guī)則；最后，是瑕疵股權的轉讓問題，股東并未完全履行其出資義務情況下股東資格的認定，理論界存在不同的看法，多數人認為瑕疵出資不影響股東資格的認定，那么瑕疵股權能否進行轉讓，以及轉讓的效力如何，在實務中卻并無具體規(guī)則。

（二）股權回購方面存在的問題

《公司法》中對公司回購股權的情形做了具體的規(guī)定，即必須是股東對公司的決議持反對意見時才能適用，并且對異議的決議類型做了規(guī)定，這雖然為異議股東退出提供支撐，但其規(guī)定的情形較為嚴格。例如，連續(xù)五年盈利不分配利潤等情況，使得公司回購異議股東的股權制度在實踐中缺乏可操作性。制度設計不合理，以及股價評估等方面的問題，使得股權回購制度需要進一步完善。首先，異議股權回購的適用范圍。對于公司而言，法律規(guī)定的回購條件是很容易避免的。例如，連續(xù)五年不分紅的情形，公司可通過財務手段來規(guī)避，此外，對很多有限責任公司而言，連續(xù)五年盈利本就是一個挑戰(zhàn)。因此，這對于股東尤其是中小股東而言，要實現股權回購極其困難。其次，回購股權程序的問題。股東相較于公司而言，通常處于弱勢地位，因此公司有義務告知股東享有股權回購權，同時，關于股權回購的具體流程，是否應當告知公司債務人，以及對購回的股權如何進行處理等方面，缺乏相應的程序設計。

（三）股東除名方式存在的問題

公司的股東除名機制，對于緩和股東內部的問題、保障公司和股東的權益都有著重要意義。我國的《公司法》相關司法解釋中明確規(guī)定了股東除名制度，但針對股東除名的適用情況、除名的具體操作程序及如何為被除名的股東提供有效的權利救濟等問題，并未進行具體的規(guī)定，從而導致在實踐中出現的問題沒有統(tǒng)一的解決規(guī)則。首先，除名的具體適用方面［4］。法律未規(guī)定股東除名適用何種類型的公司，但在實務中，由于股份有限公司除名機制難以實現。因此，基本適用于有限責任公司中，關于除名的事由，法律規(guī)定了抽逃全部出資以及完全不履行出資義務兩種情況，那么針對逃避出資、怠于履行出資義務等情形，是否能適用除名機制，并未做出明確規(guī)定。其次，除名的程序。根據《公司法》的規(guī)定，對股東除名應當召開股東會議，通過表決后方可進行，那么被除名股東是否享有表決權，就此法律上沒有明確的規(guī)定或者限制。在司法實踐中，也存在不同的觀點和操作方式。因此，需要統(tǒng)一除名的操作程序。此外，從民法的角度來看，股東不履行出資義務，屬于違約行為，而股東抽逃出資的行為，則涉及侵權，針對兩種不同的情況，應當設計相應的責任承擔機制。

（四）公司解散方式適用的問題

公司解散的事由，可以是按照法律的規(guī)定解散，也可以是公司章程的規(guī)定等約定解散，我國的《公司法》和《公司法》相關司法解釋中，規(guī)定了公司法定解散的情況。具體而言，首先，需要公司的經營和管理發(fā)生困難；其次，這種困難下若公司繼續(xù)存在，會嚴重影響股東的利益。這為公司司法解散提供了法律依據，但如何對經營管理困難以及股東利益受影響程度進行評價，是目前實踐中的難題；針對惡意訴訟的問題，缺乏相應的防范機制。公司解散的訴訟，對于公司的影響極大，部分股東會出于不正當的目的，利用法律規(guī)定的公司解散制度，濫用訴權，這樣的行為，一方面會影響公司的正常經營，給公司造成財產方面的損失，影響公司的社會聲譽，另一方面也會浪費司法資源，影響社會秩序。最后，公司解散與清算問題之間的銜接。即公司解散之后，是否必須進入清算程序，以及何時進行清算的問題，當前并未對不同情況進行規(guī)定，造成司法實踐中該類案件的處理效率不高。

三、公司治理中股東退出機制的完善

（一）完善股權轉讓中的股東同意制度

按照《公司法》的規(guī)定，股權的內部轉讓，并未從法律上進行限制，僅對股權的外部轉讓情況進行了規(guī)定，即從程序上需要征得半數以上其他股東的同意方能進行轉讓，這是法律基于維護公司穩(wěn)定的角度，對股權外部轉讓提出的最低限度的限制，公司的章程可以在此基礎上進行調整。但是，若公司章程規(guī)定股東在外部轉讓股權時，可以不受限制自由轉讓，那么該款又具備何種效力呢？若公司在法律規(guī)定的基礎上，規(guī)定嚴格的股權轉讓條件，會嚴重制約股東對自身股權的處分權，每個公司的具體情況并不一致，法律只能為行為提供指引，而不能確切到每一個小細節(jié)，這就需要司法部門在適用法律時考慮多方因素。此外，股權外部轉讓中，通知其他股東是必備程序。因此，需要對該款進行規(guī)定。具體而言，在程序上，先由擬對股權進行轉讓的股東，向公司提出股權轉讓的方案，再由公司來負責通知股東，并組織召開股東會，就股權轉讓的事項進行表決。在通知方式上，書面通知和口頭通知是兩種主要的方式，而口頭通知容易出現難以取證的情況，可能會導致程序瑕疵，因此股權轉讓的通知，應該以書面通知的方式來實現。

（二）明確異議股東股權回購的適用范圍

《公司法》第七十四條中，對異議股東的股權回購，規(guī)定了三種情形，在具體的適用中，最大的矛盾在于第一條，即公司連續(xù)五年不向股東分配利潤的情況。隨著經濟的不斷發(fā)展，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)越來越多，很多企業(yè)在成立之初，要實現連續(xù)五年都有盈利的情況，對公司而言本身就是難事。同時，在舉證過程中，公司很容易地能通過財務手段來實現表面上的不盈利，因此若不對該項條款進行完善，將嚴重影響股東尤其是中小股東的利益。筆者建議，應當適當降低股權回購的門檻，針對“連續(xù)五年不分配利潤”的情況，進行適當修改，結合我國公司發(fā)展的現狀，將五年調整為三年較為合適，即修改為“連續(xù)三年不分配利潤”。此外，還應該對適用的程序加以協(xié)調，在回購中加入協(xié)商機制，以充分尊重股東和公司法人的意思自治，同時規(guī)定股權回購的期限，經協(xié)商不能達成一致的在60日之內應啟動股權回購的程序，并規(guī)定相應的辦理期限，以此來保證雙方的權益。

（三）科學界定股東除名事由

股東除名是股東被動退出的一種形式，是一種強制性剝奪股東資格的行為。因此，其不僅會涉及股東自身的利益，還會影響股東之間的關系，影響公司的正常經營活動。因此，應該以更加嚴謹和審慎的態(tài)度來對待股東除名中出現的問題。最重要的部分在于對除名事由的認定，根據法律的規(guī)定，針對未履行出資義務，或者抽逃全部出資的股東，公司可以對其除名。但在實務中，就未履行出資義務的情況，應當進行適當的擴大解釋。股東通過出資獲得股東資格。因此，履行出資是其基本的義務，針對虛假出資、不完全出資等行為，不僅僅會影響公司的正常運轉，還涉及到其他股東的利益，但這種情況并未納入除名事由中。在現實中，履行部分義務，就享有與其他股東一致的全部權利的情況并不罕見，這容易激發(fā)股東之間的矛盾，從而影響公司后續(xù)的異議股權回購等情況的實現。因此，可以適當放寬股東除名的適用范圍，以此來實現公司的秩序維護。

四、結語

股東退出雖然只是公司治理的一部分內容，但退出機制的科學與否，影響著在復雜的市場經濟當中，公司的整體經營管理水平，其不僅僅涉及股東個人利益的保障，也關乎社會經濟秩序的穩(wěn)定。因此，需要結合我國有限責任公司的發(fā)展現狀，分析現有的股東退出機制存在的問題，針對股權轉讓、股東除名、股權回購以及公司解散等不同的情形，應當完善股權轉讓中的股東同意制度，同時明確異議股東股權回購的適用范圍，并科學界定股東除名事由，以此推動公司的高質量發(fā)展。