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    共同犯罪中身份犯與無身份犯罪名認(rèn)定

    2022-09-07 02:41:32白雪坡
    中國檢察官 2022年16期
    關(guān)鍵詞:職務(wù)侵占罪通行費(fèi)共犯

    ● 白雪坡/文

    一、基本案情

    2021年12月,大車司機(jī)孫某與收費(fèi)站工作人員王某勾結(jié),當(dāng)王某值班時(shí),孫某的車隊(duì)以輕微撞擊欄桿致其抬起的方式通過ETC專用通道,王某不予阻攔和登記,從而逃繳高速通行費(fèi)。事后司機(jī)孫某給予王某所逃繳金額的50%作為好處費(fèi)。孫某與王某串通,以此方式逃繳高速通行費(fèi),累計(jì)金額20000元。

    二、分歧意見

    本案是身份犯與無身份犯共同犯罪案件,關(guān)于此類案件的定性,主要存在以下五種典型分歧意見:

    第一種意見認(rèn)為,按照主犯犯罪的基本特征來確定共同犯罪的性質(zhì)。單獨(dú)來看,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪,司機(jī)構(gòu)成盜竊罪。若司機(jī)起主要作用,則按司機(jī)罪名定性,收費(fèi)站工作人員也定盜竊罪;若收費(fèi)站工作人員起主要作用,則按其罪名定性,司機(jī)也定職務(wù)侵占罪。

    第二種意見認(rèn)為,按照實(shí)行犯(正犯)的犯罪性質(zhì)確定共同犯罪的性質(zhì)。在逃繳高速通行費(fèi)案件中,收費(fèi)站工作人員發(fā)揮了關(guān)鍵作用,其利用崗位職權(quán),使逃繳通行費(fèi)的司機(jī)免于被記錄和查獲。如果沒有收費(fèi)站工作人員配合與默許,司機(jī)即使可以撞桿逃繳通行費(fèi),也會(huì)被人工記錄或者通過監(jiān)控記錄,司機(jī)將難以持續(xù)順利作案。所以,收費(fèi)站工作人員是實(shí)行犯,應(yīng)按照作為實(shí)行犯的收費(fèi)站工作人員定罪。收費(fèi)站工作人員定職務(wù)侵占罪,無身份的司機(jī)定職務(wù)侵占罪的幫助犯。因?yàn)樯姘附痤~未達(dá)到職務(wù)侵占罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)(6萬元),司機(jī)和收費(fèi)站工作人員都無罪。

    第三種意見認(rèn)為,對(duì)于無身份者與有身份者共同實(shí)施職務(wù)犯罪,認(rèn)定犯罪性質(zhì)最根本的依據(jù)在于有身份者是否利用其身份或職務(wù)進(jìn)行犯罪。在串通逃繳高速通行費(fèi)犯罪過程中,收費(fèi)站工作人員利用其身份或職務(wù)便利實(shí)施犯罪,使無身份者司機(jī)的犯罪性質(zhì)發(fā)生了質(zhì)的變化,整個(gè)案件應(yīng)當(dāng)依照收費(fèi)站工作人員的犯罪性質(zhì)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。但是因金額未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn),司機(jī)和收費(fèi)站工作人員都無罪。

    第四種意見認(rèn)為,應(yīng)各自定罪,有特定身份的按照身份犯定罪,沒有特定身份的按照普通罪名定罪。收費(fèi)站工作人員因涉案金額未達(dá)到職務(wù)侵占罪入罪標(biāo)準(zhǔn),不構(gòu)成犯罪;司機(jī)構(gòu)成盜竊罪。

    第五種意見認(rèn)為,從有特定身份者角度,收費(fèi)站工作人員實(shí)施了職務(wù)侵占行為,構(gòu)成職務(wù)侵占罪,司機(jī)構(gòu)成職務(wù)侵占罪的共犯(幫助犯)。從無特定身份者角度,司機(jī)構(gòu)成盜竊罪,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成盜竊罪共犯。結(jié)合兩個(gè)角度,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪、盜竊罪共犯,司機(jī)構(gòu)成盜竊罪、職務(wù)侵占罪的共犯(幫助犯)。兩個(gè)人都同時(shí)觸犯了兩個(gè)罪,想象競(jìng)合,則按照擇一重罪論處。涉案金額達(dá)到盜竊罪的入罪標(biāo)準(zhǔn),司機(jī)和收費(fèi)站工作人員都定盜竊罪。

    三、評(píng)析意見

    犯罪的性質(zhì)由實(shí)行行為的基本特征確定,因此,在對(duì)身份犯與無身份犯共同犯罪案件定性時(shí),首先判斷誰是實(shí)行犯,以實(shí)行犯為中心判斷共同犯罪性質(zhì)。本案的特殊之處在于,實(shí)行犯并非一目了然,需要結(jié)合案件具體特點(diǎn)分析判斷,因而導(dǎo)致案件定性有諸多分歧。本文認(rèn)同第五種意見。具體分析如下:

    (一)犯罪行為定性分析

    1.司機(jī)行為是實(shí)行行為。犯罪的實(shí)行行為是指刑法分則中具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為。在共同犯罪中,實(shí)行犯是具體犯罪事實(shí)的核心角色,是犯罪過程的關(guān)鍵人物,其特點(diǎn)是對(duì)法益的侵害具有直接性或者支配性。因此,實(shí)行行為是對(duì)法益進(jìn)行直接侵害或在犯罪中起支配性的行為。司機(jī)的行為是幫助行為,還是實(shí)行行為,是解決本案必須回答的問題,也是案件定性關(guān)鍵所在。本案中司機(jī)與收費(fèi)站工作人員無從屬關(guān)系,雙方地位相當(dāng),并且事前共謀犯罪,表明司機(jī)具有共謀共同正犯地位。本案的財(cái)產(chǎn)性利益并不固然存在,司機(jī)駕車在高速公路行駛的過程,導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)性利益(應(yīng)繳高速通行費(fèi))生成。司機(jī)逃繳高速通行費(fèi),直接侵害財(cái)產(chǎn)性利益,這一事項(xiàng)只能由司機(jī)才能完成。逃繳高速通行費(fèi)后,司機(jī)向收費(fèi)站工作人員支付好處費(fèi),本質(zhì)上是針對(duì)不法利益的“分贓”行為。司機(jī)參與了整個(gè)犯罪全過程,在犯罪中起到不可或缺的作用,處于必不可少的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。更重要的是,司機(jī)的行為直接地侵害法益,在犯罪中起到相當(dāng)?shù)闹渥饔?。因此,本文認(rèn)為司機(jī)的行為是實(shí)行行為,構(gòu)成共同犯罪的實(shí)行犯(正犯)。

    2.司機(jī)構(gòu)成盜竊罪。盜竊罪,是指以非法占有為目的,通過平和手段,將他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己占有。司機(jī)以輕微撞擊ETC欄桿致其抬起方式,從而逃繳高速通行費(fèi),表明其以非法占有為目的,通過平和手段,將屬于收費(fèi)站的財(cái)產(chǎn)性利益(債權(quán))轉(zhuǎn)移為自己占有。司機(jī)在逃繳通行費(fèi)前,合法的財(cái)產(chǎn)性利益(債權(quán))已經(jīng)存在,收費(fèi)站已擁有了向司機(jī)收取通行費(fèi)的債權(quán),收費(fèi)站觀念上占有這份債權(quán)。通過逃繳通行費(fèi),司機(jī)把應(yīng)繳收費(fèi)站的通行費(fèi)非法轉(zhuǎn)移為個(gè)人占有,此行為符合盜竊罪構(gòu)成要件,達(dá)到盜竊罪入罪標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)定性為盜竊罪。

    3.收費(fèi)站工作人員存在職務(wù)侵占行為。為便于討論,先不考慮入罪標(biāo)準(zhǔn)。表面上看,收費(fèi)站工作人員收受財(cái)物,為他人謀取利益,構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。但從本質(zhì)上看,向收費(fèi)站工作人員贈(zèng)送好處費(fèi)是對(duì)逃繳通行費(fèi)的“分贓”行為,收費(fèi)站工作人員的私自處分單位的財(cái)產(chǎn)性利益(應(yīng)收賬款),使司機(jī)獲得好處,單位遭受損失的不法行為,損害了收費(fèi)站財(cái)產(chǎn)性利益。由于收費(fèi)站工作人員實(shí)質(zhì)利用了職務(wù)便利,應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成職務(wù)侵占罪。非國家工作人員受賄罪與職務(wù)侵占罪制造的危害結(jié)果具有包容性,不具有獨(dú)立性。為避免重復(fù)評(píng)價(jià),應(yīng)根據(jù)吸收犯原理,重罪吸收輕罪,將收費(fèi)站工作人員認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

    具體到本案,考慮實(shí)際涉案金額未達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn),收費(fèi)站工作人員雖不構(gòu)成職務(wù)侵占罪,但其職務(wù)侵占行為的不法性應(yīng)得到刑法的否定性評(píng)價(jià)。

    4.串通逃繳高速通行費(fèi)行為分析。本案中收費(fèi)站工作人員其利用崗位職權(quán),在犯罪中起到關(guān)鍵作用,應(yīng)認(rèn)定為實(shí)行犯?;凇八緳C(jī)行為是實(shí)行行為”部分的分析可知,本案是身份犯與無身份犯共同實(shí)行犯罪,因此,要分別以兩個(gè)實(shí)行犯為中心分析案件的定性。若逃繳數(shù)額達(dá)到職務(wù)侵占罪入罪標(biāo)準(zhǔn),從身份犯角度,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪,司機(jī)構(gòu)成職務(wù)侵占罪共犯;從無身份犯角度,司機(jī)構(gòu)成盜竊罪,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成盜竊罪共犯。綜合兩個(gè)角度,收費(fèi)站工作人員構(gòu)成職務(wù)侵占罪、盜竊罪共犯,司機(jī)構(gòu)成盜竊罪、職務(wù)侵占罪的共犯(幫助犯)。兩者都同時(shí)觸犯了兩個(gè)罪,想象競(jìng)合,按照擇一重罪論處。具體到本案,實(shí)際涉案金額未達(dá)到職務(wù)侵占罪入罪標(biāo)準(zhǔn),收費(fèi)站工作人員不能定職務(wù)侵占罪,但涉案金額達(dá)到盜竊罪入罪標(biāo)準(zhǔn),故司機(jī)和收費(fèi)站工作人員都應(yīng)定盜竊罪。這樣處理,將法益侵害結(jié)果合理歸屬于行為人,克服了正犯行為相對(duì)性問題。

    (二)其他觀點(diǎn)存在的不足

    第一種意見按照主犯罪名確定犯罪性質(zhì)的觀點(diǎn),假如累計(jì)逃費(fèi)5000元,司機(jī)為主犯,司機(jī)給收費(fèi)站工作人員2500元,則收費(fèi)站工作人員也定盜竊罪(共犯);假如累計(jì)逃費(fèi)20000元,收費(fèi)站工作人員為主犯,司機(jī)給收費(fèi)站工作人員10000元,則因未達(dá)到職務(wù)侵占罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),收費(fèi)站工作人員和司機(jī)都不能入罪。逃費(fèi)數(shù)額小尚能入罪,數(shù)額大反而不入罪。這就違背了罪刑相適應(yīng)原則。此外,如果兩個(gè)人在共同犯罪中作用相當(dāng),此觀點(diǎn)將無法適用。

    第二種意見按照實(shí)行犯(正犯)罪名定罪,此觀點(diǎn)傾向于共同犯罪中只有一個(gè)(種)實(shí)行犯,甚至“自然”地認(rèn)為在身份犯與無身份犯共同犯罪中身份犯才更適合作為實(shí)行犯。這種觀點(diǎn)先入為主,將導(dǎo)致無法客觀分析無身份犯在共同犯罪中的地位和作用。對(duì)于本案中身份犯和無身份犯均屬于實(shí)行犯(正犯)的情形,此種觀點(diǎn)將難以適用。

    第三種意見按照有身份者是否利用其身份或職務(wù)進(jìn)行犯罪確定共同犯罪性質(zhì),若無身份者是教唆犯或者幫助犯,則毫無問題。如妻子幫丈夫(國家工作人員)收受賄賂。丈夫是受賄罪的實(shí)行犯,妻子是共犯(幫助犯)。此時(shí),妻子按照丈夫(實(shí)行犯)定罪。而本案不同于上述案例,司機(jī)作為實(shí)行犯,不能按照共犯從屬性原理定罪。如果按照有身份者定性,司機(jī)將因?yàn)榕c收費(fèi)站工作人員共同犯罪而得不到應(yīng)有的懲罰,這樣既違背罪刑相適應(yīng)原則,又為犯罪分子逃避打擊提供了指引。此種觀點(diǎn)機(jī)械地認(rèn)為無身份人員不能成為身份犯與無身份犯共同犯罪中的實(shí)行犯,對(duì)實(shí)行犯內(nèi)涵缺乏深刻理解,不利于案件的客觀評(píng)價(jià)。

    第四種意見中各自定罪的觀點(diǎn),會(huì)導(dǎo)致邏輯矛盾。假如累計(jì)逃費(fèi)4000元,司機(jī)給收費(fèi)站工作人員2000元,則司機(jī)應(yīng)定盜竊罪;收費(fèi)站工作人員則因犯罪數(shù)額小不能入罪。假如累計(jì)逃費(fèi)20000元,司機(jī)給收費(fèi)站工作人員10000元,司機(jī)定盜竊罪,收費(fèi)站工作人員依然無法定罪。作為共犯的收費(fèi)站工作人員,因?yàn)橛辛颂囟ㄉ矸輳亩用撔谭ㄖ撇茫@就違背了樸素的正義價(jià)值,特定身份成為刑事處罰的擋箭牌,逃脫刑事制裁的“護(hù)身符”,這是對(duì)罪刑相適應(yīng)原則的背離。各自定罪的觀點(diǎn)過分強(qiáng)調(diào)犯罪行為獨(dú)立性,無視共同犯罪整體性,不利于共同犯罪案件整體評(píng)價(jià)。

    (三)法條競(jìng)合產(chǎn)生的罪刑不相適應(yīng)問題的解決思路

    罪刑相適應(yīng)原則,是指刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。進(jìn)一步考慮,若本案涉案金額達(dá)到職務(wù)侵占罪入罪標(biāo)準(zhǔn),則會(huì)發(fā)現(xiàn)特殊之處:收費(fèi)站工作人員同時(shí)觸犯盜竊罪和職務(wù)侵占罪,兩罪卻屬于法條競(jìng)合。按照法條競(jìng)合處理辦法,特殊法優(yōu)于一般法,則身份犯收費(fèi)站工作人員應(yīng)定職務(wù)侵占罪。犯罪的雙方都是實(shí)行犯,在共同犯罪中作用相當(dāng),一方定輕罪職務(wù)侵占罪,另一方卻定重罪盜竊罪,違背罪刑相適應(yīng)原則。導(dǎo)致此情況出現(xiàn)的根本原因在于,盜竊罪與職務(wù)侵占罪的入罪和量刑標(biāo)準(zhǔn)不同。

    為解決這個(gè)問題,有兩種處理方法。

    第一種,采用包容評(píng)價(jià)方法。國家工作人員利用職務(wù)上的便利,竊取、騙取公共財(cái)物,雖然沒有達(dá)到貪污罪的數(shù)額起點(diǎn)(不成立貪污罪),但達(dá)到盜竊罪、詐騙罪的數(shù)額起點(diǎn)的,應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪、詐騙罪。[1]參見張明楷:《刑法學(xué)》,法律出版社2021版,第1563頁。筆者認(rèn)為,在非共同犯罪中這樣處理,某種程度上違背了立法本意;但在身份犯與無身份犯共同實(shí)行犯罪中,這樣處理有利于共同犯罪案件的整體評(píng)價(jià)。所以,本案在處理身份犯與無身份犯共同實(shí)行犯罪時(shí),可以采納此種觀點(diǎn),即將職務(wù)侵占罪包容評(píng)價(jià)為盜竊罪,以避免違背罪刑相適應(yīng)原則的問題。

    第二種,在特殊罪名處罰輕的情況下,按照想象競(jìng)合擇一重罪論處。職務(wù)侵占罪比盜竊罪多侵犯了一個(gè)法益,即單位對(duì)職員的信任。理論上,職務(wù)侵占罪懲罰應(yīng)當(dāng)比盜竊罪重,但由于職務(wù)侵占罪入罪和量刑標(biāo)準(zhǔn)高,事實(shí)上懲罰卻比盜竊罪輕。若收費(fèi)站工作人員同時(shí)構(gòu)成盜竊罪和職務(wù)侵占罪,則不按照法條競(jìng)合處理,而是按照想象競(jìng)合擇一重罪論處,將其認(rèn)定為盜竊罪。

    兩種方法異曲同工,殊途同歸,成功解決身份犯與無身份犯共同實(shí)行犯罪中因法條競(jìng)合產(chǎn)生的罪刑不相適應(yīng)問題。

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