探尋法史長河思想之光

文/王玄瑋

左：拉德布魯赫 中：龐德 右：盧埃林

在西方法制史上，有一些人物名垂青史，名字熠熠生輝；在法史長河中，有一些理論引人入勝，思想震古爍今。如我一般的法律研習(xí)者，每當(dāng)見到這些法學(xué)大師的名字，不由心生敬仰，屢有沖動(dòng)，欲入手承載這些光輝思想的名著，閱讀一番，一探思想光芒之究竟。然而，有時(shí)遍尋名家大作而不得，有時(shí)雖然一卷在手，但面對(duì)艱澀的理論、浩繁的篇幅，不免心生疲懶、望而卻步，以致多次與大師思想失之交臂。日前，青海省人民檢察院研究室主任王水明寄來一本他的新作《書尋法意2：法學(xué)名著導(dǎo)讀》，細(xì)細(xì)讀罷，頓覺過癮。該書匯集了作者對(duì)40部法學(xué)名著的閱讀心得，輔之以人物介紹和名句摘錄，須臾之間便可帶領(lǐng)讀者遍覽法史長河中的思想之光。

探尋法理學(xué)的姹紫嫣紅。在該書中，作者選取了14部法理學(xué)名著，用精練的語言，對(duì)富勒的世俗自然法理論、德沃金的權(quán)利觀、拉德布魯赫的相對(duì)主義法哲學(xué)、麥考密克的法律推理觀、龐德的社會(huì)學(xué)法理學(xué)、盧埃林的功能主義理論、凱爾森的純粹法律理論、霍貝爾的法律人類學(xué)思想、埃利希的社會(huì)“活法”理論、科特威爾的法律社會(huì)學(xué)等眾多西方法理學(xué)流派作了深入淺出的介紹。通過作者的描摹勾勒，讀者可以辨別不同法理學(xué)流派對(duì)法律與道德、法律與理性、法律與權(quán)利、法律與正義、法律與規(guī)范等經(jīng)典問題的不同回答，其中有些問題堪稱“法學(xué)中的好望角”（德國法學(xué)家耶林語），充滿驚濤駭浪，難以征服。除了前述這些在法學(xué)界如雷貫耳的名家，作者的視野還包括一些“小眾”法學(xué)家，如香港大學(xué)榮休教授瓦克斯。筆者曾經(jīng)在香港大學(xué)求學(xué)一年，瓦克斯教授1986年至1993年曾任港大法律學(xué)系主任，自然引起筆者的關(guān)注。作者選取瓦克斯所著《法理學(xué)讀懂》一書，對(duì)“法理學(xué)世界的姹紫嫣紅”作了描繪：從自然法到法律實(shí)證主義，再到法律現(xiàn)實(shí)主義、法律與社會(huì)理論，作者均有所涉獵。在談到美國法理學(xué)時(shí)，瓦克斯教授評(píng)論道，如果說美國法律現(xiàn)實(shí)主義是“爵士法理學(xué)”，那么批判法律理論則是它的“搖滾”繼承者，批判法律研究在很多方面都是法律現(xiàn)實(shí)主義運(yùn)動(dòng)自然發(fā)展的結(jié)果。這樣的觀點(diǎn)，讀之令人難忘。

探尋普通法的實(shí)踐理性。對(duì)普通法名著的導(dǎo)讀是該書的又一“重頭戲”。出于個(gè)人學(xué)術(shù)興趣，筆者對(duì)這部分內(nèi)容也最為關(guān)注。從300年前布萊克斯通的經(jīng)典巨著《英國法釋義》，到一個(gè)半世紀(jì)前梅特蘭的《普通法的訴訟形式》，再到活了100歲、1999年離世的丹寧勛爵的《法律的正當(dāng)程序》《法律的未來》《最后的篇章》等著作，十余部普通法名著一一在列。普通法源于生活，起于司法，實(shí)踐理性是普通法的生命力之所在。正如卡內(nèi)岡教授所言：“普通法已經(jīng)創(chuàng)制了它自己的框架，并產(chǎn)生了一種技術(shù)性很強(qiáng)、具有相當(dāng)復(fù)雜性和精確性的術(shù)語，能夠持續(xù)許多世紀(jì)，從而構(gòu)成了對(duì)羅馬法影響的一道屏障?！惫P者曾經(jīng)撰寫過《香港合同法精要》一書，其中諸多關(guān)鍵性術(shù)語如“對(duì)價(jià)”“禁反言”“不當(dāng)影響”“錯(cuò)誤”“受挫”等，中國內(nèi)地民法體系中沒有對(duì)應(yīng)概念，如何準(zhǔn)確把握這些術(shù)語一度讓我耗盡心力，個(gè)中滋味冷暖自知。不過，普通法的精髓還不止在這一套術(shù)語上。要說對(duì)形式理性的追求，大陸法系亦不遑多讓。相比大陸法系推崇的抽象理性，普通法實(shí)踐理性更加重視糾紛解決、個(gè)案處理，更加重視司法技藝、司法經(jīng)驗(yàn)，它的理性存在于 一個(gè)個(gè)案件之中。因此，普通法自有一套“遵循先例”和“區(qū)別”規(guī)則，可以確保法律適應(yīng)千變?nèi)f化的現(xiàn)實(shí)生活需要。丹寧勛爵曾經(jīng)形象地比喻：“法官絕不可以改變法律織物的紡織材料，但是他可以，也應(yīng)該把皺褶熨平。”因此，普通法絕不僅僅是個(gè)案的單純司法處理，相反卻是判例所承載的法律理念之與時(shí)俱進(jìn)，凸顯的是司法在案結(jié)事了、社會(huì)治理方面的作用。普通法具有這樣的實(shí)踐理性治理特點(diǎn)，與我國司法機(jī)關(guān)追求的辦案“三個(gè)效果統(tǒng)一”司法觀暗合，值得我們思考借鑒。如丹寧勛爵講述的“杜波特鋼鐵公司訴西爾斯案”，在做出是否允許鋼鐵工人罷工的判決前考量了不同判決結(jié)果對(duì)英國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的巨大影響，詮釋了政治與司法相互影響、司法亦需注重政治效果的普通法裁判理念，是其名言“法律條文本身并非正義，正義就藏在法律背后”的生動(dòng)寫照。

探尋比較法的文化背景。在比較法領(lǐng)域，該書收錄了美國埃爾曼、法國達(dá)維、日本大木雅夫、加拿大格倫、比利時(shí)卡內(nèi)岡、意大利薩科等比較法大家的經(jīng)典力作。從大陸法與普通法的比較上看，前者以立法者為尊，后者以司法者為尊；前者是法學(xué)家的法律，后者是法官的法律?！皩W(xué)者在歐洲大陸有著重如泰山的名字”，而“在普通法的發(fā)展中，立法工作并不如法官們細(xì)水長流的司法工作來得重要，法官們用極大的耐心，編織著悠長而又細(xì)密的法律之網(wǎng)”。這些區(qū)別，已為法學(xué)界所熟知。而背后的原因，則是源于歐洲民族的多樣性。德國人傾向于理論，發(fā)展出立足于《國法大全》、以法學(xué)教授為主的法律體系，在《德國民法典》時(shí)達(dá)到登峰造極的程度，體系嚴(yán)謹(jǐn)、用語抽象、概念規(guī)范等特征體現(xiàn)了概念主義和形式主義；而英國人傾向于務(wù)實(shí)，走上了由法官主導(dǎo)、基于判例的發(fā)展道路。對(duì)于大陸法系的代表人物，書中對(duì)薩維尼（普魯士王朝）的法學(xué)方法論和穗積陳重（日本）的法典編纂思想都做了介紹。對(duì)于普通法系，書中反復(fù)出現(xiàn)的是布雷克頓法官、柯克法官等“英格蘭法的塑造者”的名字。除了大陸法與普通法，書中還涉及東西方法觀念的比較。關(guān)于西洋與遠(yuǎn)東法觀念的差異，主要表現(xiàn)為法治主義和德治主義的對(duì)立上。格倫認(rèn)為，以中國為例，長期尊崇的是禮大于法，推崇的是儒家思想，這就使得人們之間維系關(guān)系更多依靠的是感情，而非權(quán)利義務(wù)；德治與法治一起作為治理國家的方式，使得訴訟往往作為尋求救濟(jì)的最后手段。而伊斯蘭法律傳統(tǒng)則植根于“真主給穆罕默德的啟示”，《古蘭經(jīng)》深刻影響了伊斯蘭法律，如在商法領(lǐng)域，法律禁止投機(jī)和不公平的風(fēng)險(xiǎn)分配。以銀行業(yè)為例，銀行不能只是收取貸款利息，而必須獲得貨物或在受金融支持的企業(yè)中持有股份，分擔(dān)損失的風(fēng)險(xiǎn)和可能的利潤。這些論述，讀來饒有興味，確實(shí)引人思考。

我介紹至此，想必讀者對(duì)《書尋法意2：法學(xué)名著導(dǎo)讀》的大致面貌及主要價(jià)值已經(jīng)明了。對(duì)于書中所涉獵的40部法學(xué)名著來說，欲一探大師思想之究竟，十來頁的篇幅自然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，有心的讀者自可尋找相關(guān)原著細(xì)細(xì)研讀。水明君的這本書，勝在閱讀“性價(jià)比”很高，幫助讀者用最少的時(shí)間來探索最多的法學(xué)“風(fēng)景”。當(dāng)然，這不是“快餐式消費(fèi)”，而是“導(dǎo)游式服務(wù)”，字里行間不乏作者的真知灼見。