動產(chǎn)抵押融資擔保的風險防范路徑

□唐麗霞

動產(chǎn)抵押是指為擔保借款人債務的履行，債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移動產(chǎn)的占有，將該動產(chǎn)抵押給債權(quán)人，當債務人不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。與質(zhì)押相比，抵押不需要轉(zhuǎn)移占有，這樣資產(chǎn)所有人能繼續(xù)利用財產(chǎn)產(chǎn)生價值，同時又能向銀行業(yè)金融機構(gòu)獲取融資，對于抵押人而言，是資產(chǎn)利用最大化的表現(xiàn)。

動產(chǎn)抵押因法律屬性存在的風險

一是無法對抗善意第三人。《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百零三條：以動產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。這里的善意，是指無證據(jù)證明第三人購買該抵押物時，明知該抵押物已經(jīng)設置了抵押仍然購買。從外觀顯示，抵押人依然占有并使用抵押物，既然沒有登記，也就無從得知該抵押物上設置有擔保權(quán)利，可以當然理解為，抵押人仍然有權(quán)對自己所有、自己占有的物品行使處分權(quán)利。若此時，第三人通過合理的價格購買抵押物，抵押權(quán)人無法向買受人主張權(quán)利，只能找到抵押人承擔相應責任。否則就要證明買受人購買該抵押物時，處于惡意狀態(tài)，這在司法實踐中，是很難去證明和實現(xiàn)的。

二是無法對抗辦理登記或質(zhì)押的債權(quán)人?！睹穹ǖ洹返谒陌僖皇臈l、第四百一十五條分別規(guī)定：同一抵押物上存在多個抵押權(quán)的，已經(jīng)登記的抵押權(quán)優(yōu)先于未登記的抵押權(quán)受償。在登記的抵押權(quán)和設立的質(zhì)權(quán)之間，按照登記和交付的順序確定優(yōu)先受償?shù)捻樞?。兩個法條表明，即便抵押合同生效在先，但是當存在多個不同的抵押權(quán)或者又存在質(zhì)權(quán)的時候，先后順序以公示外觀主義為標準，而非合同生效順序為標準。該規(guī)則的思路延續(xù)了未經(jīng)登記的抵押權(quán)不得對抗善意第三人的裁判思路。即便抵押合同簽訂在后，但只要辦理了登記，那么無論對于抵押人和其余抵押權(quán)人，均是有約束力的。而動產(chǎn)質(zhì)押是交付生效，交付也是權(quán)利表示在外的意思表示，自然能夠?qū)雇耆唇?jīng)登記的抵押權(quán)，但是若抵押登記在抵押物交付日期之前，則登記的抵押權(quán)理應優(yōu)先。否則，動產(chǎn)抵押就失去了融資擔保的意義。

一是無法對抗正常經(jīng)營活動中的買受人?！睹穹ǖ洹返谒陌倭闼臈l規(guī)定：以動產(chǎn)抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。對于抵押權(quán)人而言，簽訂了抵押合同并辦理登記，已經(jīng)完成該行為的外觀公示，但是讓一個普通、善意的買受人去查詢本無須登記物品的登記情況，過于苛求，因此兩項權(quán)利利益沖突時，法律更傾向于保護正常經(jīng)營活動中的買受人利益，這點是動產(chǎn)抵押權(quán)人要面臨的法律風險之一。

二是無法對抗超級優(yōu)先權(quán)利人?！睹穹ǖ洹返谒陌僖皇鶙l規(guī)定：動產(chǎn)抵押擔保的主債權(quán)是抵押物的價款，標的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。筆者認為，該條款的宗旨，是解決抵押人融資困難，提高資產(chǎn)的流動交易，保障出售人的價金權(quán)益。但是對于抵押權(quán)人而言，一旦接受了被設定擔保抵押物出售款的抵押權(quán)，即便登記在先，也無法優(yōu)先受償該抵押物。

三是無法對抗留置權(quán)人?！睹穹ǖ洹返谒陌偎氖邨l規(guī)定：債務人不履行到期債務，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。第四百一十六條中超級優(yōu)先權(quán)人的優(yōu)先權(quán)，也不能對抗留置權(quán)人。因此，動產(chǎn)抵押中，真正的“優(yōu)先大佬”是留置權(quán)人。舉例說明：銀行接受債務人一輛使用中的車輛作為抵押物，辦理了抵押登記，債務人行駛過程中因車禍損壞了車輛，送到修理廠修理，奈何車輛損壞較為嚴重，修理費比車輛價值還高出不少，債務人不愿意付修車費，修理廠留置該車輛。經(jīng)催告后，修理廠可以將該車處置價款抵償自己的修理費，若無剩余價值，銀行對該車的抵押權(quán)，實際無法受償。即便有剩余價值，受償順序也排在修理廠后面。這就是留置權(quán)法定優(yōu)先，同時，又是銀行面臨的動產(chǎn)抵押風險之一。

風險防控措施

把好抵押品入口關(guān)。對銀行而言，貸前調(diào)查是防范風險的第一關(guān)口。擬接受的抵押財產(chǎn)，要做實調(diào)查。一是核實產(chǎn)權(quán)的真實性，確保將來不發(fā)生所有權(quán)的糾紛，導致抵押無效。二是合理評估，掌握抵押物真實價值。建議引入獨立第三方評估機構(gòu)，客觀公正地評估抵押物價值，并按照使用情況和使用年限適當折舊，嚴禁高估抵押物。三是縮短抵押期限，降低抵押率。尤其是車輛和機器設備，在使用過程和時間推移下，自然磨損、更新?lián)Q代都可能導致價值大幅度貶損，若設備與所處的廠房或者土地等載體不為抵押人所有，變現(xiàn)時可能出現(xiàn)設備的拆卸、運輸費用，也應當考慮在價值和變現(xiàn)的范圍內(nèi)。

一是嚴格登記，從制度上控制風險源頭。雖然法律規(guī)定，動產(chǎn)抵押權(quán)利的取得自合同生效之時，但由于未經(jīng)登記可能出現(xiàn)的一系列風險并不利于債權(quán)人，銀行可以在動產(chǎn)抵押融資擔保制度中明確，要求信貸業(yè)務人員在接受動產(chǎn)抵押的時候，按照《動產(chǎn)與權(quán)利擔保統(tǒng)一登記辦法》及相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，務必在規(guī)定的場所及時辦理抵押登記，否則不予放款。

二是謹慎貸款管理，從過程中遏制風險發(fā)生。第一，要關(guān)注抵押物價值。雖然抵押人有義務對抵押物進行妥善保管和使用，但是動產(chǎn)自身屬性導致價值減少的可能性較大，這時，抵押權(quán)人應當分兩種情況保障自身權(quán)益。第一種情況，抵押人的行為讓抵押物存在價值減少的，根據(jù)《民法典》第四百零八條：抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)請求抵押人停止其行為；抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)請求抵押人恢復抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值，也不提供擔保的，抵押權(quán)人有權(quán)請求債務人提前清償債務。因此，抵押權(quán)人面對抵押人的行為導致抵押物價值減損時，若發(fā)現(xiàn)較早，是可以通過上述途徑減少損失的。相反，如果抵押權(quán)人怠于行使自己的權(quán)利，最終導致抵押物滅失或者價值減損無法全部受償，人民法院極有可能認定，抵押權(quán)人自身不作為，視為放棄抵押權(quán)利。第二種情況，非因抵押人原因?qū)е碌盅何餃缡?。此時，若抵押物上有保險金或者賠償金，則銀行依然對保險金和賠償金有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。因此，從這個角度，建議對容易滅失的動產(chǎn)辦理抵押融資時，要求購買保險，且銀行應當作為保險金的第一受益人寫入抵押合同。同時，也要求抵押權(quán)人要及時動態(tài)地了解自己的抵押財產(chǎn)狀況，避免抵押物毀損后賠償金也被揮霍或者另作他途，則抵押權(quán)實際喪失。第二，要關(guān)注抵押物來源。尤其是浮動抵押的融資擔保過程中，銀行在面對即將接受的抵押物時，應充分了解該抵押物的上一手交易情況，若上一手交易并未將購買款項付清，則極有可能存在超級優(yōu)先權(quán)利人。此時，銀行可以將該抵押物的出售價款支付給抵押物的原出賣人，取得抵押物價金的擔保物權(quán)，成為超級優(yōu)先權(quán)人。但需特別注意，該筆資金的借出，用途僅僅是購買該抵押物，若用途更改，則不符合《民法典》第四百一十六條規(guī)定的價金擔保物權(quán)人的定義。第三，要關(guān)注抵押物買賣的真實情況。無論抵押物登記與否，均無法對抗正常經(jīng)營活動中的買受人。作為抵押權(quán)人的銀行機構(gòu)，要重點關(guān)注買受人是否系正常的經(jīng)營活動。如購買的抵押物是否正好屬于抵押人正常銷售的范圍，買受人購買的價格和數(shù)量是否合理，買受人和抵押人（出賣人）之間是否有關(guān)聯(lián)關(guān)系，惡意損害抵押權(quán)人利益等。