聊聊實習(xí)那些事兒

文/沈海燕

自疫情出現(xiàn)以來，各類企業(yè)都面臨著生存壓力，“降本節(jié)流”的鋒芒不可避免地指向了正處于實習(xí)就業(yè)期的校招生。企業(yè)在使用實習(xí)學(xué)生時將面臨什么風(fēng)險，需要簽訂何種協(xié)議？本文就聊聊實習(xí)那些事兒。

實習(xí)生的身份

這里的實習(xí)生，通常指的是在校生。而在校生指的是與學(xué)校有學(xué)籍關(guān)系的全日制學(xué)生。對于非全日制學(xué)生和自考、夜大的社會學(xué)生，由于仍屬于普通勞動者，所以可以和單位構(gòu)成勞動關(guān)系。

特別需要注意的是，實踐中，對于經(jīng)過高考考上大學(xué)、大學(xué)畢業(yè)已經(jīng)考上研究生但還未至上級學(xué)府報到的學(xué)生，大家通常認(rèn)為他們后面要接著上學(xué)，所以大多仍按照實習(xí)處理。問題是這些所謂的學(xué)生已經(jīng)畢業(yè)，所以已經(jīng)屬于勞動者的范疇，如企業(yè)仍按照實習(xí)生使用，潛在風(fēng)險是很大的。

實習(xí)的形式

在校生實習(xí)一般分為普通高校勤工助學(xué)、就業(yè)實習(xí)以及職業(yè)學(xué)校實習(xí)（實踐性教學(xué)）。

●勤工助學(xué)

國家在1995 年發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中就曾明確，“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”。《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》的2018 年修訂版中明確勤工助學(xué)活動是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的實踐活動，并規(guī)定了時間（比如每周不超過8 小時、每周不超過40 小時）、薪酬（參照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)）。但在后續(xù)的法律責(zé)任中只提到了發(fā)生意外事故的處理，筆者并未發(fā)現(xiàn)其他罰則。所以，仍應(yīng)以雙方或者三方的實際約定為主。

●就業(yè)實習(xí)

從學(xué)生的身份上來看，即便是就業(yè)實習(xí)，由于學(xué)生的身份并沒有發(fā)生變化，理應(yīng)按照民事關(guān)系處理。但是經(jīng)過對比發(fā)現(xiàn)，這種已經(jīng)基本完成學(xué)校的學(xué)習(xí)任務(wù)、以就業(yè)為目的為用人單位提供勞動的行為已經(jīng)明顯區(qū)別于勤工助學(xué)，所以這也是司法實踐中最高院以及部分城市的審裁口徑發(fā)生變化的原因。2010 年最高院就曾發(fā)布一例被認(rèn)定為勞動關(guān)系的典型案例：

法院審理認(rèn)為，原告于被告處勞動的行為不屬于《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第十二條規(guī)定的情形。該條規(guī)定針對的是學(xué)生仍以在校學(xué)習(xí)為主,不以就業(yè)為目的,利用業(yè)余時間在單位進行社會實踐打工補貼學(xué)費、生活費的情形。勤工助學(xué)和實習(xí)時,學(xué)生與單位未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同,不需要明確崗位、報酬、福利待遇等。本案中,原告的情形顯然不屬于勤工助學(xué)或?qū)嵙?xí)。原告在登記求職時,已完成了全部學(xué)習(xí)任務(wù),明確向被告表達了求職就業(yè)愿望,雙方簽訂了勞動合同書。原告在與益豐公司簽訂勞動合同后,亦按照規(guī)定內(nèi)容為被告公司付出勞動,被告公司向原告支付勞動報酬,并對其進行管理,這完全符合勞動關(guān)系的本質(zhì)特征。

同時，北京高院關(guān)于勞動爭議法律適用問題的會議紀(jì)要中也曾明確：“在校學(xué)生在用人單位進行實習(xí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體事實進行判斷，對完成學(xué)校的社會實習(xí)安排或自行從事社會實踐活動的實習(xí)，不認(rèn)定勞動關(guān)系。但用人單位與在校學(xué)生之間名為實習(xí)，實為勞動關(guān)系的除外?！?/p>

對此，有四個要點需要企業(yè)掌握。第一，建議企業(yè)選用大二大三的學(xué)生作為實習(xí)生；第二，如果要招用大四學(xué)生，可以考慮結(jié)合所在學(xué)校的社會實踐內(nèi)容，定期進行實踐總結(jié)；第三，實習(xí)時間段可以排得松散一些，比如一周3 天；第四，簽訂實習(xí)協(xié)議明確權(quán)利義務(wù)。

●職業(yè)學(xué)校實習(xí)

根據(jù)教育部等八部門聯(lián)合印發(fā)的《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》，職業(yè)學(xué)校實習(xí)是指實施全日制學(xué)歷教育的中職學(xué)校、高職?？茖W(xué)校、高職本科學(xué)校（以下簡稱“職業(yè)學(xué)?！保W(xué)生按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和人才培養(yǎng)方案安排，由職業(yè)學(xué)校安排或者經(jīng)職業(yè)學(xué)校批準(zhǔn)自行到企（事）業(yè)等單位進行職業(yè)道德和技術(shù)技能培養(yǎng)的實踐性教育教學(xué)活動，包括認(rèn)識實習(xí)和崗位實習(xí)。這一類實習(xí)的本質(zhì)是實踐性教育教學(xué)，通常為學(xué)校根據(jù)教學(xué)活動安排，或者經(jīng)學(xué)校批準(zhǔn)自行去企業(yè)進行實習(xí)。這類實習(xí)通常按照勞務(wù)關(guān)系處理。

實習(xí)所涉文本以及常見要點

實習(xí)所涉文本通常分為三類，即單位與學(xué)生簽訂的實習(xí)協(xié)議、單位與學(xué)校簽訂的實習(xí)合作協(xié)議以及單位、學(xué)生和學(xué)校簽訂的三方就業(yè)協(xié)議。

●實習(xí)協(xié)議（企業(yè)與學(xué)生）

這種協(xié)議是最常見的形式。擬定實習(xí)協(xié)議的時候需要注意如下幾點：

（1）明確學(xué)生的聯(lián)系方式、學(xué)校的輔導(dǎo)員的聯(lián)系方式以及學(xué)生畢業(yè)情況。一是方便單位可以及時聯(lián)系學(xué)生以及學(xué)校，二是方便核實和確定學(xué)生的畢業(yè)時間。

（2）明確工作時間、崗位、地點和薪酬。

（3）明確發(fā)生意外事故的責(zé)任承擔(dān)并購買意外保險。雖然雙方是勞務(wù)關(guān)系，不會有工傷的問題，但單位是雇主方，需要承擔(dān)雇主責(zé)任。所以，購買雇主責(zé)任險（受益人為雇主方）是比較好的選擇。

（4）明確解除條件。解除是實踐中最容易出現(xiàn)問題的環(huán)節(jié)，很多單位雖然知道實習(xí)不同于勞動關(guān)系，可以自行約定解除條件，但是卻仍未能跳出解除情形的約定怪圈。比如有單位約定“不遵守公司規(guī)章制度的”、有單位約定“不能完成考核目標(biāo)的”，這些約定看起來優(yōu)于勞動法，卻仍需承擔(dān)舉證責(zé)任。實際上，單位完全可以直接約定“提前X 天提出，解除本協(xié)議”。

（5）明確學(xué)生一旦確認(rèn)畢業(yè)時間或發(fā)生輟學(xué)、肄業(yè)等應(yīng)第一時間告知單位，因怠于告知導(dǎo)致雙方發(fā)生事實勞動關(guān)系給單位造成損失的，由學(xué)生本人承擔(dān)。

●實習(xí)合作協(xié)議（企業(yè)與學(xué)校）

我們比較鼓勵單位直接與學(xué)校簽訂合作協(xié)議，因為這種情況下，單位與學(xué)校的溝通比較方便，也便于單位第一時間了解和確認(rèn)畢業(yè)時間。需要明確的也是工作時間、地點、勞動保護和職業(yè)病防護、薪酬、退回機制、意外保險與事故責(zé)任處理、違約等。

●就業(yè)協(xié)議（企業(yè)、學(xué)生與學(xué)校）

就業(yè)協(xié)議是約定學(xué)生畢業(yè)后單位與其簽訂勞動合同并建立勞動關(guān)系的協(xié)議，由于它是由單位、學(xué)生、學(xué)校三方簽訂，所以也被稱為“三方協(xié)議”。

首先，需要注意，三方協(xié)議不強制。通常大家認(rèn)為學(xué)生實習(xí)應(yīng)當(dāng)簽訂實習(xí)協(xié)議，勞動者至用人單位入職應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同。那么即將畢業(yè)的學(xué)生至單位進行就業(yè)實習(xí)，要求單位簽訂學(xué)校提供的三方協(xié)議，是否一定要簽訂呢？三方協(xié)議是學(xué)校用來統(tǒng)計學(xué)生就業(yè)率的，雖然地區(qū)會有統(tǒng)一的制式模板，但這并不意味著三方協(xié)議是必須要簽的。所以單位是可以不簽訂三方協(xié)議的。

其次，違約有風(fēng)險，簽訂要謹(jǐn)慎。也許有人會說，學(xué)生說不簽“三方協(xié)議”學(xué)校不給畢業(yè)證啊，學(xué)生看起來怪可憐的，要不單位幫個忙？一些單位想著幫學(xué)生一個忙，就傻傻地簽了。這種操作在給學(xué)生幫忙的同時，也會給單位帶來潛在風(fēng)險。

“三方協(xié)議”雖然不強制，但是一旦簽訂，后續(xù)單位違約是需要承擔(dān)違約責(zé)任的。我們從協(xié)議中也可以看到違約金條款。通常單位會設(shè)置違約金來防止學(xué)生違約，但與此同時，也約束了單位本身。如果未約定違約金，單位違約是否就沒有責(zé)任了呢？非也，如此后單位違約給學(xué)生造成損失，學(xué)生能舉證損失的，單位仍需承擔(dān)責(zé)任。

所以，在這種情況下，我們建議單位暫時將“三方協(xié)議”擱置。先簽實習(xí)協(xié)議，給用人部門足夠的時間觀察和考核，以確認(rèn)員工的工作能力。用人單位覺得學(xué)生能力足以勝任，確認(rèn)錄用時再簽訂“三方協(xié)議”。單位招用學(xué)生時，我們也建議單位和學(xué)生明確“三方協(xié)議”中的內(nèi)容，并設(shè)置考核期，如果屆時表現(xiàn)確實比較好，通過單位的考核，那么單位當(dāng)然會簽訂“三方協(xié)議”，但是如果表現(xiàn)不好，那也就不能怪單位了。

在當(dāng)前情況下，如果理想汽車僅與校招生簽訂實習(xí)協(xié)議，解除條件約定清楚，那么直接通知解除即可。據(jù)了解，理想汽車與大多數(shù)校招生已經(jīng)簽訂了“三方協(xié)議”，所以這違約金必不可少。即使沒約定，公司也需要準(zhǔn)備一筆費用用于承擔(dān)賠償責(zé)任。

最后需要強調(diào)的是，“三方協(xié)議”不等于勞動合同。如上所述，“三方協(xié)議”是約定學(xué)生畢業(yè)后單位與其簽訂勞動合同并建立勞動關(guān)系的協(xié)議，所以它并非勞動合同，也不能取代勞動合同。學(xué)生畢業(yè)后至單位入職，單位與員工雙方仍應(yīng)簽訂勞動合同。

學(xué)生實習(xí)雖然大多數(shù)情況下是勞務(wù)關(guān)系，但是如果操作不慎，仍有可能造成法律風(fēng)險。所以建議廣大企業(yè)在學(xué)生進入公司實習(xí)之初就簽好相應(yīng)的協(xié)議，做好必要的溝通，以免產(chǎn)生不必要的風(fēng)險和成本。