讓獨董主導(dǎo)上市公司年報編制工作

熊錦秋

多家上市公司獨董表示無法保證年報內(nèi)容的真實性，有的是因為審計機構(gòu)出具“非標(biāo)”意見，有的是因為公司內(nèi)控問題、收入確認(rèn)、疫情影響等導(dǎo)致獨董無法現(xiàn)場了解核實報告。筆者認(rèn)為，對存有疑問的年報表示“不保真”，是獨董勤勉盡責(zé)的最起碼作為，但要做到完全勤勉盡責(zé)，還有較長的路要走。

《證券法》第一百四十七條規(guī)定董監(jiān)高對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，但對勤勉義務(wù)缺乏詳細(xì)規(guī)定。《證券法》第八十二條規(guī)定，董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)對證券發(fā)行文件和定期報告簽署書面確認(rèn)意見，應(yīng)當(dāng)保證發(fā)行人及時、公平地披露信息，所披露的信息真實、準(zhǔn)確、完整;對此有異議的，應(yīng)當(dāng)在書面確認(rèn)意見中發(fā)表意見并陳述理由。第八十二條的內(nèi)容，包括董監(jiān)高需保證發(fā)行人及時披露信息并確保其真實、準(zhǔn)確、完整，理應(yīng)屬于董監(jiān)高勤勉義務(wù)的內(nèi)容之一。

上市公司年報不保真，投資者一年到頭連上市公司實際經(jīng)營情況都難以掌握，可以說此類情形董監(jiān)高團(tuán)隊已經(jīng)失職、沒有完全履行勤勉義務(wù)。年報編制需要上市公司財務(wù)人員、編撰人員、主管領(lǐng)導(dǎo)等通力合作，年報不保真，主要問題或不是財務(wù)人員等素質(zhì)不行，而是公司治理機制存在問題，相關(guān)董監(jiān)高沒有履職盡責(zé)，沒有組織強有力的年報編制班子，或者董監(jiān)高團(tuán)隊之間沒有形成相互信任的共業(yè)環(huán)境，導(dǎo)致部分董監(jiān)高不敢簽字。

對單個獨董而言，有時雖有確保年報真實準(zhǔn)確之心，然而年報的編制難受其控制，對有疑問的年報不保真，并在審核年報時投反對票或者棄權(quán)票，這其實比較容易辦到，只要拒絕簽字，就不用承擔(dān)任何法律責(zé)任、就可明哲保身。事實上，今年最高法院發(fā)布《關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》，規(guī)定了獨董免責(zé)的五種情形，即使簽署了財務(wù)造假的年報，也有事后補救手段，比如：在揭露日或更正日之前，發(fā)現(xiàn)虛假陳述后及時向發(fā)行人提出異議并監(jiān)督整改或者向證交所、監(jiān)管部門書面報告的，法院可認(rèn)定獨董沒有過錯。相比從前，獨董的法律責(zé)任似乎有所減輕。

不過，獨董若只是站位于自保，格局就太小了，也不符合法律法規(guī)賦予其職責(zé)定位。按今年《上市公司獨立董事規(guī)則》（下稱《規(guī)則》），獨董對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)，其職責(zé)定位是維護(hù)公司整體利益、尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。

面對中小投資者的殷切期望，獨董遠(yuǎn)不能滿足于對可疑年報“不保真”，不應(yīng)滿足于擺脫虛假陳述可能帶來的法律責(zé)任，而應(yīng)站位更高，要堅決捍衛(wèi)中小投資者的知情權(quán)、盡自己最大努力推動上市公司出爐合格年報。換言之，董監(jiān)高（尤其獨董）真正完全到位的勤勉盡責(zé)，應(yīng)是讓上市公司出爐完全合格、全體董監(jiān)高簽字認(rèn)同、審計機構(gòu)出具非標(biāo)意見的年報。

筆者建議，應(yīng)由獨董來負(fù)責(zé)組織上市公司年報編制工作。首先獨董不受主要股東和實控人影響、站位更為公正和獨立，其主導(dǎo)推出的年報，在真實性等方面相對更為可靠，獨董自己有責(zé)任和義務(wù)在這份年報上簽字確認(rèn)，相信其他董監(jiān)高也更敢于相信此類年報，并簽字確認(rèn)。

其次，獨董可以行使特別職權(quán)?！兑?guī)則》規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)賦予獨立董事特別職權(quán)，包括經(jīng)半數(shù)以上獨董同意，向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所;經(jīng)全體獨董同意，可以獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進(jìn)行審計和咨詢等?？梢哉f，如果這些特別職權(quán)利用好了，就可擺脫大股東、實控人等對年報編制的不利影響，對于上市公司編制真實、合格年報，具有非常重要的意義和作用。

在證券市場中，信息必須依法公開，這是一條基本規(guī)則。董監(jiān)高尤其獨董對年報不保真，所謂的公開信息就毫無價值可言，嚴(yán)重影響中小投資者的知情權(quán)，并進(jìn)而影響參與重大決策權(quán)等其它權(quán)利的行使。不管上市公司經(jīng)營好壞，讓所有上市公司披露一份合格的、所有董監(jiān)高都簽字確認(rèn)、真實反映上市公司客觀現(xiàn)狀的年報，是當(dāng)前A股市場必須攻克的難關(guān)，而獨董在這方面可發(fā)揮特殊作用。當(dāng)然，也要進(jìn)一步完善制度，要強化獨董獨立性，強化獨董的特別職權(quán)，提升其津貼待遇。4AB23247-607D-40CA-BF76-62F0E29BF349