黔東南苗族“搶婚”習(xí)俗的法律運(yùn)用及其調(diào)適思考

龍正鳳

（凱里學(xué)院馬克思主義學(xué)院，貴州凱里 556011）

“搶婚”是我國很多少數(shù)民族所具有的一種婚姻習(xí)俗，黔東南苗族婚姻習(xí)慣法中最為突出的就是“搶婚”習(xí)俗。隨著國家法制的不斷健全和完善，國家法在少數(shù)民族地區(qū)得到不斷的普及和適用，群眾的法律意識(shí)不斷增強(qiáng)，“搶婚”習(xí)俗也逐漸演變?yōu)橐环N傳統(tǒng)婚姻文化的表現(xiàn)形式。但是，在黔東南苗族人口聚居的個(gè)別村寨，違背他人意志的強(qiáng)行“搶婚”行為仍偶有發(fā)生。有媒體曾報(bào)道，2020年2月28日在貴州省黔東南苗族侗族自治州劍河縣南哨鎮(zhèn)發(fā)生一起表妹遭表哥搶親并被鎖家中要求強(qiáng)行結(jié)婚的惡性事件。［1］“搶婚”作為黔東南苗族具有民族和地域特征的婚姻習(xí)俗，雖然具有苗族文化的傳統(tǒng)因素，但是許多違背婦女意愿的搶婚行為，實(shí)際上已觸犯法律，即與我國刑法存在沖突。因此，“搶婚”習(xí)俗與法律調(diào)適的關(guān)系，是值得研究的一個(gè)課題，這里初步進(jìn)行探討。

一、黔東南苗族的傳統(tǒng)“搶婚”習(xí)俗

黔東南苗族群眾大多生活在山高水險(xiǎn)、交通閉塞、與外界缺乏交流的大山里，特殊的地理環(huán)境和長(zhǎng)期自給自足的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)生活方式是苗族“搶婚”習(xí)俗得以長(zhǎng)期傳承和保留的客觀基礎(chǔ)。苗族舅權(quán)的強(qiáng)化、“姑舅表婚”的傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗和傳統(tǒng)的婚姻“彩禮”制度以及苗族婚姻締結(jié)程序的復(fù)雜性、長(zhǎng)期性等使得“搶婚”習(xí)俗盛行。黔東南苗族“搶婚”習(xí)俗主要有三種表現(xiàn)形式。

（一）反抗舅權(quán)“姑舅表婚”習(xí)俗的搶婚

“姑舅表婚”是苗族舅權(quán)制的殘留和典型的苗族包辦婚姻，即苗族的“還娘頭”婚俗。在苗族，如果舅家有兒子，姑母家有女兒，只要雙方年齡相當(dāng)，舅家來提親，姑母家就必須無條件同意。如果姑母家不同意婚事，則被視為違背習(xí)俗、規(guī)矩，輕則疏遠(yuǎn)感情，重則斷絕親戚之間往來。如果姑母家女子另嫁，則要賠舅爹禮，且賠舅爹禮的多少由舅家決定，由姑娘的新郎家承擔(dān)。姑母家女子為了反抗舅權(quán)婚姻而讓自己中意的男子將自己“搶去”成婚的慣例，逐步演變?yōu)槊缱寤橐隽?xí)慣法規(guī)制下被苗族群眾普遍認(rèn)可的一種婚姻締結(jié)形式，并被視為對(duì)男女雙方都具有約束力的一種通行的習(xí)慣法。

（二）避免過重的“彩禮”負(fù)擔(dān)而實(shí)施的“搶婚”行為

黔東南苗族婚姻締結(jié)的程序煩瑣、過程漫長(zhǎng)，從說親、訂婚到結(jié)婚按照傳統(tǒng)的婚姻程序需要經(jīng)過三到四年時(shí)間，不僅有嚴(yán)格的彩禮制度，每逢節(jié)日男青年都要到女青年家走親，無形中增加男方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。為了達(dá)到早日成婚并減輕經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的目的，男青年則利用雙方之間的戀愛關(guān)系，通過“搶婚”的方式締結(jié)婚姻。有學(xué)者通過調(diào)查認(rèn)為，近年來黔東南苗族男青年通過“搶婚”的方式，越過傳統(tǒng)苗族婚姻習(xí)俗的程序達(dá)到快速結(jié)婚，以此減輕經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的事件呈現(xiàn)逐年上升的趨勢(shì)。［2］這種“搶婚”方式在一定程度上是苗族傳統(tǒng)婚姻“彩禮制度”引起社會(huì)矛盾的一種現(xiàn)實(shí)反映。

（三）違背女方意愿以暴力手段實(shí)施的“搶婚”

搶婚男子違背女方意愿，以暴力手段強(qiáng)行“搶婚”締結(jié)婚姻的行為，是在女方完全不愿意的情況下實(shí)施的。在過去，依照苗族的婚姻習(xí)慣法，只要女子被搶婚，尤其是在男方家待一夜后，就喪失了回娘家的權(quán)利，并被認(rèn)為雙方系已成親。隨著苗族地區(qū)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會(huì)文明的進(jìn)步以及苗族民眾國家法律意識(shí)的增強(qiáng)，違背女方意愿以暴力手段實(shí)施的“搶婚”行為已為苗族民眾所不認(rèn)同，即使女方被搶到男方家，只要女方堅(jiān)決不從，婚姻也不能成立。違背女方意愿以暴力手段實(shí)施的“搶婚”，有違國家法律對(duì)公民婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利的保護(hù)規(guī)定，甚至?xí)|犯刑律，構(gòu)成犯罪。如果有“搶婚”行為發(fā)生，被搶的女子及其親屬會(huì)窮盡一切手段維護(hù)自身的婚姻權(quán)利和人身權(quán)利。

二、黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”行為的法律性質(zhì)探析

黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”習(xí)俗是苗族群眾在長(zhǎng)期的生產(chǎn)與生活實(shí)踐中形成的為苗族群眾認(rèn)可并普遍遵守的具有約束力的一種婚姻習(xí)慣法。隨著社會(huì)的發(fā)展，苗族傳統(tǒng)“搶婚”更多的演變?yōu)橐环N婚姻締結(jié)形式。在刑法意義上，黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”行為的不同表現(xiàn)，其行為性質(zhì)也不同。

（一）“自愿”條件下反抗舅權(quán)“姑舅表婚”習(xí)俗的搶婚不構(gòu)成犯罪

反抗舅權(quán)的“姑舅表婚”習(xí)俗的搶婚是對(duì)傳統(tǒng)的苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗的反抗?！肮镁吮砘椤痹诒举|(zhì)上是一種包辦婚姻，侵犯了青年男女自由選擇婚配對(duì)象的婚姻權(quán)利，是一種違法行為。為反抗舅權(quán)的“姑舅表婚”，在基于女方的自由意志下，為實(shí)現(xiàn)有真實(shí)結(jié)婚意愿的男女雙方締結(jié)婚姻的目的而實(shí)施的搶婚行為，在某種意義上違反了苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中舅家兒子優(yōu)先選擇姑家女兒結(jié)婚的慣例。對(duì)于舅家而言，依照苗族婚姻習(xí)慣法的規(guī)定，“搶婚”行為侵害了舅家兒子優(yōu)先選擇姑家女兒的結(jié)婚權(quán)利，但此種單方面優(yōu)先選擇婚配對(duì)象的權(quán)利不受國家法的保護(hù)，故其侵害行為不是法律意義上的侵害，更不是刑法意義上的具有社會(huì)危害性的行為。有學(xué)者認(rèn)為犯罪是對(duì)他人權(quán)利的一種侵犯行為，是對(duì)權(quán)利的普遍性的否定，在本質(zhì)上是犯罪人為了實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自由而實(shí)施侵害他人自由的行為。［3］其觀點(diǎn)雖未揭示犯罪的社會(huì)危害性的本質(zhì)特征，但卻表明了個(gè)人在實(shí)現(xiàn)自身自由時(shí)不能以侵害他人的自由為代價(jià)。所謂社會(huì)危害性是行為對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系造成的或可能造成這樣或那樣損害的特性。如果某種行為根本不可能給社會(huì)帶來危害，法律就沒有必要將其規(guī)定為犯罪并進(jìn)行懲罰。即使某種行為具有社會(huì)危害性，但是情節(jié)顯著輕微的，也不認(rèn)為的犯罪。就“自愿”條件下“姑舅表婚”的搶婚行為不具有刑法意義上的社會(huì)危害性，相反，其“搶婚”行為的實(shí)施，在某種意義上保護(hù)了苗族女青年婚姻自由權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（二）“自愿”條件下為避免過重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)實(shí)施的“搶婚”不構(gòu)成犯罪

根據(jù)黔東南苗族傳統(tǒng)婚俗，婚姻的締結(jié)要經(jīng)歷“說親、訂婚、結(jié)婚”三個(gè)程序復(fù)雜的階段，而且還規(guī)定有嚴(yán)格的彩禮制度，無論在包辦婚還是自主婚中，彩禮制度都要嚴(yán)格執(zhí)行。當(dāng)然，彩禮的多少受各地婚姻習(xí)慣法的嚴(yán)格限制，也取決于男方財(cái)力的大小。彩禮的數(shù)額由女方家長(zhǎng)在雙方訂婚之日提出，然后男方進(jìn)行衡量，并請(qǐng)中間人調(diào)和，最終確定一個(gè)男女雙方家長(zhǎng)都能接受的具體數(shù)額，但也有限額的限制，比如，黔東南雷山縣一塊立于民國二十八年的苗族婚嫁彩禮碑的碑文明確規(guī)定：“上富者一十五元八角，貧者一十二元八角以下。”［4］有的地方則規(guī)定最少不能少于一頭小牛的價(jià)錢。本質(zhì)上是受益的男方家庭給予女方家庭撫育女兒長(zhǎng)大成人所付出的一種補(bǔ)償。男青年為了避開傳統(tǒng)的漫長(zhǎng)婚姻程序和減輕經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，利用雙方的戀愛關(guān)系而采取“搶婚”的方式締結(jié)婚姻的行為，是基于青年男女雙方的結(jié)婚自愿而實(shí)施的，雖然違反了苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法規(guī)定的結(jié)婚程序，但本質(zhì)上沒有侵害國家刑法保護(hù)的他人的婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利，不具有刑法意義上的社會(huì)危害性，不構(gòu)成犯罪。

（三）違背女方意愿以暴力手段實(shí)施的“搶婚”本質(zhì)上是犯罪

違背女方意愿以暴力手段實(shí)施的“搶婚”行為，是男方以締結(jié)婚姻的目的，在女方不知情、不自愿的情況下，以暴力手段實(shí)施的“搶婚”行為，其侵害了他人的婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利，本質(zhì)上是違法、犯罪行為。“搶親”方式締結(jié)的婚姻危害后果特別嚴(yán)重，因婚姻的締結(jié)是在一方不情愿，父母在不得已的情況下依照婚姻習(xí)俗被迫同意男女青年的結(jié)合。雖然男女雙方勉強(qiáng)結(jié)婚，但由于雙方?jīng)]有感情基礎(chǔ)，思想包袱重，以致婚姻關(guān)系存續(xù)期間不安心經(jīng)營婚姻、家庭，婚姻關(guān)系名存實(shí)亡，甚至還充滿家庭暴力，婚姻一方的人身權(quán)利得不到保障。1989 年的冬天，黔東南凱里市三棵鎮(zhèn)某苗族村寨不到14 歲的熊某就被鄰近苗族村寨的楊某家強(qiáng)行搶去與右眼傷殘的殘疾人楊某結(jié)婚，直到1991 年熊家才對(duì)外公開婚姻狀況。確定婚姻關(guān)系后，熊某經(jīng)常遭受侮辱、打罵，長(zhǎng)期遭受家庭暴力，人身權(quán)利長(zhǎng)期受到侵害。［2］以暴力手段實(shí)施的“搶婚”行為是原始、野蠻的搶掠女性行為，嚴(yán)重地侵害女性的婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利，是具有刑法意義上的嚴(yán)重社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰的行為。

三、黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”習(xí)俗與刑法沖突的表現(xiàn)

在“自愿”的條件下，無論是反抗舅權(quán)的“姑舅表婚習(xí)俗”而形成的搶婚慣例，還是男方為了避免過重的“彩禮”負(fù)擔(dān)而實(shí)施的“搶婚”行為，在本質(zhì)上都不是犯罪行為。該情形下“搶婚”是對(duì)苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中不合理規(guī)定的一種變通處理的習(xí)慣法規(guī)則，也體現(xiàn)了苗族群眾對(duì)婚姻自由的尊重和崇尚，苗族青年男女通過“游方”自由戀愛和婚配的模式足見苗族是尊崇婚姻自由的?！皳尰椤迸c刑法的沖突是針對(duì)違背女方意志，強(qiáng)行“搶婚”締結(jié)婚姻的情形而言的，該情形下的“搶婚”雖然是苗族婚姻習(xí)俗的體現(xiàn)，在本質(zhì)上是一種犯罪行為。

（一）“搶婚”與暴力干涉婚姻自由罪

暴力干涉婚姻自由罪指年滿16 周歲的有刑事責(zé)任能力的自然人基于故意使用暴力手段實(shí)施的干涉他人婚姻自由的行為。該罪的客體是他人依法享有的婚姻自由和人身權(quán)利。其中，婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由，結(jié)婚自由應(yīng)包括選擇與他人結(jié)婚的自由和選擇不與他人結(jié)婚的自由?？陀^方面表現(xiàn)為行為人直接對(duì)他人身體所實(shí)施的有形暴力行為，包括捆綁、毆打、限制人身自由等侵犯公民人身權(quán)利的暴力行為。行為人在女性毫不知情或者向女方求婚遭拒的情況下違背女性結(jié)婚意愿，強(qiáng)行“搶婚”締結(jié)婚姻的行為，如果行為主體是已滿16 周歲的具有刑事責(zé)任能力的自然人，且采用強(qiáng)制手段諸如劫持或者綁架的方式將被害人搶回家中，且對(duì)被害人造成輕微傷害的情形，沒有與被害人發(fā)生性關(guān)系的，其行為是符合暴力干涉婚姻自由罪的主客觀構(gòu)成要件的，侵害了被搶女性的婚姻自由和人身權(quán)利，應(yīng)構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪。根據(jù)《刑法》第257 條的規(guī)定，沒有其他嚴(yán)重情節(jié)的，至少可以判處二年以下有期徒刑。

（二）“搶婚”與故意傷害罪和故意殺人罪

在暴力“搶婚”行為中，如果“搶婚”男子使用的暴力手段給被害人造成的傷害后果超過了暴力干涉婚姻自由罪的限度，致被害人重傷或者死亡的，則觸犯了刑法規(guī)范，構(gòu)成故意傷害罪和故意殺人罪。暴力干涉婚姻自由罪中的“暴力”致被害人受傷，通說的觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)限于輕傷以下的危害后果，不應(yīng)包括重大傷害的危害后果，也不包括被害人為反抗“搶婚”自我傷害造成重大傷害的情形。故意傷害罪傷害的是他人的身體權(quán)，如果行為人故意傷害自己的身體，一般情況下不認(rèn)為是犯罪；只有在特定條件下，行為人傷害自己的身體，目的是為了損害國家利益而觸犯有關(guān)刑法規(guī)范時(shí)，才構(gòu)成犯罪。致被害人死亡是指行為人暴力“搶婚”行為直接致被害人死亡，或者暴力“搶婚”以后，為實(shí)現(xiàn)與被搶女性結(jié)婚的目的，采用的手段行為致被害人死亡的情形，不包括被害人因?yàn)樵庥觥皳尰椤睉嵍詺⒌那樾巍９室鈧ψ锖凸室鈿⑷俗锒际乔趾λ巳松頇?quán)利犯罪的重罪。根據(jù)《刑法修正案（十一）》的規(guī)定，犯故意殺人、故意傷害罪，致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾，情節(jié)惡劣，經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

（三）“搶婚”與強(qiáng)奸罪

男子采用暴力手段“搶婚”，強(qiáng)迫女子與自己結(jié)婚，并強(qiáng)行與被搶女子發(fā)生性關(guān)系行為的，根據(jù)《刑法》第236條的規(guī)定，因被搶女子年齡的不同，可能觸犯刑法中的奸淫幼女罪和強(qiáng)奸罪。黔東南苗族有早婚的婚姻習(xí)俗，如果被搶的女子未滿14周歲，搶婚男子與之發(fā)生性關(guān)系的，不管被搶女子是否自愿，也不管搶婚男子是否采用暴力、脅迫和其他手段，其都構(gòu)成奸淫幼女罪，依照強(qiáng)奸罪從重處罰。如果被搶婚女子已滿14 周歲，搶婚男子強(qiáng)行與被搶女子發(fā)生性行為，造成既成事實(shí)，以此達(dá)到與被搶女子結(jié)婚目的，此行為則觸犯刑法中的強(qiáng)奸罪，根據(jù)刑法第236條的規(guī)定，處以3 年以上10 年以下有期徒刑。如果行為人強(qiáng)奸被搶婚的婦女、幼女，致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的，或者有第3 款規(guī)定的其他情形的，處以10 年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

（四）“搶婚”與非法拘禁罪

非法拘禁罪侵害的客體是他人的人身自由權(quán)利，任何人都有按照自己的意愿支配自己身體活動(dòng)的自由。在黔東南苗族的“搶婚”行為中，搶婚男子往往采用限制被搶女子人身自由的形式，達(dá)到與被搶女子結(jié)婚的目的。尤其是在雙方年齡、外貌、家庭經(jīng)濟(jì)條件等比較懸殊，被搶女子不愿意的情況下，男方更容易采取限制人身自由的方式，最終達(dá)到與女子結(jié)婚的目的。有學(xué)者對(duì)2007 年發(fā)生在雷山縣西江鎮(zhèn)的一起“搶婚”案件的調(diào)查顯示，讀初中一年級(jí)的楊某在一天放學(xué)后被“搶婚”，衣服褲子都被撕壞。楊某被搶后，家人著急四處尋找未果，搶婚男子家一個(gè)月后才按照當(dāng)?shù)亓?xí)俗送來肉、米、酒等禮物來報(bào)信，由于生米煮成熟飯，被搶女子的家人不得不同意婚事。［2］如果搶婚男子在遭到被搶女子拒絕結(jié)婚的情況下，仍然采用長(zhǎng)時(shí)間限制被搶女子人身自由的方式或者雖然限制女子人身自由的時(shí)間較短，但同時(shí)對(duì)被搶女子采取毆打、捆綁、侮辱等行為的，其行為不僅觸犯了刑法中的暴力干涉婚姻自由罪，同時(shí)也觸犯了非法拘禁罪。

四、黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”習(xí)俗與刑法沖突的調(diào)適

黨的十九大把“法治國家、法治政府、法治社會(huì)基本建成”確立為2035 年基本實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化的重要目標(biāo)。堅(jiān)持法治國家、法治政府、法治社會(huì)一體建設(shè)是全面建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化國家、全面深化改革、全面依法治國、全面從嚴(yán)治黨的必然要求。［5］黔東南苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中的“搶婚”習(xí)俗在反對(duì)苗族“姑舅表婚”、過重的“彩禮”負(fù)擔(dān)，維護(hù)婚姻自由權(quán)利、促進(jìn)苗族婚姻習(xí)慣法的自我革新以及推動(dòng)苗族婚姻習(xí)慣法的傳承與發(fā)展等方面起到了積極的作用。新時(shí)代推進(jìn)中國法治現(xiàn)代化的進(jìn)程中，在堅(jiān)守國家法律底線、不違反國家法的前提下，需要認(rèn)真對(duì)待黔東南苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中的“搶婚”習(xí)俗，謀求苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法與國家法的良性互動(dòng)與融合是需要解決的現(xiàn)實(shí)問題。

（一）強(qiáng)化國家法的宣傳和教育，提高苗族群眾的法律意識(shí)

法律的生命力在于法律的有效實(shí)施，法律的有效實(shí)施在一定程度上取決于法律被社會(huì)公眾的知曉度和自覺遵守程度。法律的根本目的不在于對(duì)違反了法律規(guī)定的行為人的懲罰，而在于向社會(huì)公眾以價(jià)目表的形式宣誓哪些是法律禁止的不應(yīng)為的、應(yīng)受法律懲罰的行為，從而通過預(yù)防未違法之人實(shí)施違法行為和懲罰已經(jīng)實(shí)施了違法行為之人，有效地實(shí)現(xiàn)法的人權(quán)保障功能和社會(huì)保護(hù)功能。反對(duì)未經(jīng)事先立法性警示就進(jìn)行懲罰的禁止性規(guī)定，個(gè)人有權(quán)知道在他們違反一條法律時(shí)的這條“法律”是什么。［6］這從根本上要求執(zhí)行的法律必須是成文的制定法，而且社會(huì)公眾有權(quán)利知道法律的具體內(nèi)容。在行為人對(duì)于危害行為及其危害后果有一定認(rèn)識(shí)的情況下，如果不知道自己的行為是被法律禁止的，或者對(duì)法律的效力有錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)時(shí)，我國刑法通說的觀點(diǎn)是違法性認(rèn)識(shí)不要說，也有學(xué)者認(rèn)為犯罪的成立，違法性認(rèn)識(shí)是必要的，只需要具備違法性認(rèn)識(shí)的可能性即可。［7］比較認(rèn)同違法性認(rèn)識(shí)必要說的觀點(diǎn)，當(dāng)然，違法性認(rèn)知不應(yīng)是故意的要素。

黔東南苗族傳統(tǒng)“搶婚”習(xí)俗在苗族青年男女的婚配對(duì)象選擇、婚姻締結(jié)方式和婚姻穩(wěn)定等方面起到過積極的作用，并為苗族群眾共同認(rèn)可和遵守。然而，隨著社會(huì)的發(fā)展和國家法治化水平的不斷提升，國家法和國家權(quán)力已經(jīng)滲透到苗族民眾的生活，從根本上起到調(diào)整苗族社會(huì)秩序和保護(hù)苗族群眾權(quán)益的作用。相反，苗族婚姻習(xí)慣法的運(yùn)行和作用受到巨大的限制和弱化。雖然如此，但苗族社會(huì)中仍存在少數(shù)以暴力手段實(shí)施的“搶婚”的行為，因此還需要對(duì)苗族群眾強(qiáng)化國家法的學(xué)習(xí)和教育，增強(qiáng)其掌握和運(yùn)用國家法保護(hù)自身合法權(quán)利的意識(shí)。

（二）堅(jiān)守國家法律底線，明晰“搶婚”行為的罪與非罪、此罪與彼罪的法律邊界和合理處理

法治國家建設(shè)需要公平、公正、平等地適用良法、善法。法律具有權(quán)威性和國家強(qiáng)制性，不會(huì)為違法、犯罪之人提供躲藏的“角落”；當(dāng)法律被違法、犯罪之人違反時(shí)，法律將啟動(dòng)對(duì)違法、犯罪人的責(zé)難機(jī)制。［8］刑法是最具強(qiáng)制性的最后保障法，具有行為規(guī)制、社會(huì)保護(hù)和人權(quán)保障的功能，其規(guī)制的對(duì)象是具有嚴(yán)重社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰處罰的行為。在司法實(shí)踐中，黔東南苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法中的“搶婚”行為的不同情形應(yīng)區(qū)別處理。

1.如果青年男女雙方具備了《民法典》所規(guī)定的結(jié)婚的積極條件，且沒有違反結(jié)婚的禁止性規(guī)定，只是為了反對(duì)苗族傳統(tǒng)的“姑舅表婚”而發(fā)生男青年以“搶婚”的方式達(dá)到雙方結(jié)婚的目的，或者是男青年為了避開苗族傳統(tǒng)婚姻中“彩禮”負(fù)擔(dān)和繁雜的程序，基于女方自由意志實(shí)施的“搶婚”行為以達(dá)到盡早結(jié)婚的目的，其不具有刑法意義上的社會(huì)危害性，不是犯罪行為。

2.行為人以暴力手段違背女性意愿強(qiáng)行“搶婚”，并且致使被害人重傷或者死亡的，其行為構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪與故意傷害罪或故意殺人罪的想象競(jìng)合，應(yīng)當(dāng)按照想象競(jìng)合犯從一重罪進(jìn)行處罰，以故意傷害罪或者故意殺人罪論處。［9］也有學(xué)者認(rèn)為其行為同時(shí)觸犯了故意傷害罪或者故意殺人罪以及暴力干涉婚姻自由罪，兩者之間是手段行為與目的行為之間的關(guān)系，應(yīng)以牽連犯論處，以重罪故意傷害罪或者故意殺人罪論處。［10］還有學(xué)者認(rèn)為暴力干涉婚姻自由的暴力不能包含重傷害和殺害在內(nèi)，應(yīng)對(duì)致使被害人重傷或者死亡的行為做單獨(dú)評(píng)價(jià)，應(yīng)以暴力干涉婚姻自由罪和故意傷害罪或者故意殺人罪進(jìn)行數(shù)罪并罰。［11］988行為人以暴力手段違背他人意愿強(qiáng)行“搶婚”的行為，行為人主觀上是為了達(dá)到“搶婚”以締結(jié)婚姻的目的，其手段行為又同時(shí)觸犯了刑法中的故意傷害罪和故意殺人罪，認(rèn)為兩罪之間是手段行為與目的行為之間的牽連關(guān)系，應(yīng)以牽連犯論處，從一重罪進(jìn)行處罰。

3.行為人違背女性意愿，以暴力手段強(qiáng)行“搶婚”，為達(dá)到與被害人結(jié)婚的目的，強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系的情形，在學(xué)界主要有三種量刑觀點(diǎn)。［12］第一種觀點(diǎn)認(rèn)為男方是為了達(dá)到與女方結(jié)婚的目的，強(qiáng)行將女方搶回家中并強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，強(qiáng)奸行為只是暴力干涉婚姻自由的一種手段，應(yīng)認(rèn)定為暴力干涉婚姻自由罪。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為此種情形是手段行為與目的行為的牽連，其中手段行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，目的行為構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪，從一重罪處罰，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為男方將女方搶回家中，并強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成特征，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。另外，還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為此情形是一行為觸犯了暴力干涉婚姻自由罪和強(qiáng)奸罪，屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)按強(qiáng)奸罪定罪處罰。［11］987在以上觀點(diǎn)中，第二種觀點(diǎn)更恰當(dāng)些。因?yàn)樾袨槿酥饔^上是為了達(dá)到與女方結(jié)婚的目的，才以暴力手段違背女方意愿進(jìn)行搶婚，并強(qiáng)行與女方發(fā)生性關(guān)系，其主觀上并非強(qiáng)奸，而是為了實(shí)現(xiàn)結(jié)婚的目的，應(yīng)認(rèn)定為牽連犯，其手段行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，目的行為構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪，從一重罪處罰，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。

4.行為人違背女性意愿，以暴力手段強(qiáng)行“搶婚”，為達(dá)到與被害人結(jié)婚的目的，非法限制被害人人身自由的情形，學(xué)界有兩種量刑觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)以暴力干涉婚姻自由罪論處；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)以非法拘禁罪論處。行為人的行為既侵害了他人的婚姻自由，符合暴力干涉婚姻自由罪，其手段行為又侵害了他人的人身自由，構(gòu)成非法拘禁罪，應(yīng)當(dāng)按照從一重罪處罰，應(yīng)以非法拘禁罪論處。［13］第二種觀點(diǎn)是比較合理的，因?yàn)樾袨槿艘员┝κ侄螐?qiáng)行“搶婚”，為了達(dá)到與被害人結(jié)婚的目的，以限制人身自由的手段迫使被害人就范的，其手段行為又觸犯了非法拘禁罪，應(yīng)以牽連犯的處斷原則，以非法拘禁罪論處。

（三）強(qiáng)化苗族民眾和司法工作人員處理“搶婚”案件的國家法意識(shí)

國家法律規(guī)定與黔東南苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法在內(nèi)容和程序規(guī)定上都存在不同。國家法的內(nèi)容規(guī)定是苗族群眾所不熟知的，與黔東南苗族民眾對(duì)婚姻的認(rèn)知和婚姻生活的邏輯也不一致，存在不能完全滿足苗族民眾處理婚姻生活的問題。現(xiàn)實(shí)中，一些苗族民眾在處理婚戀問題時(shí)，往往規(guī)避國家成文法，或者干脆按照苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗行事。即使其行為違背了國家成文法的規(guī)定，苗族民眾也普遍認(rèn)同該行為的合理性。另一方面，政府、司法部門工作人員在貫徹和執(zhí)行國家政策、法律時(shí)，或者在處理與國家法相沖突的有關(guān)案件和問題時(shí)，為避免民族矛盾，出于妥善處理少數(shù)民族糾紛的目的，在主觀上往往傾向以國家法對(duì)婚姻習(xí)慣法退讓、妥協(xié)的方式處理問題，試圖以此在國家法與婚姻習(xí)慣法中尋求解決少數(shù)民族婚姻糾紛問題的平衡點(diǎn)。比如，在處理苗族男青年與“幼女”發(fā)生性關(guān)系，涉嫌強(qiáng)奸罪的案件中，如果男女青年系“戀愛”期間自愿發(fā)生性關(guān)系，已取得被害人及其家屬諒解，雙方有繼續(xù)交往的意愿，或者雙方在苗族傳統(tǒng)的節(jié)日相識(shí)，自愿發(fā)生兩性關(guān)系，且有舉行傳統(tǒng)結(jié)婚儀式結(jié)婚意愿的，即使造成被害幼女懷孕的嚴(yán)重危害后果，檢察機(jī)關(guān)往往也以犯罪情節(jié)輕微，具有從輕情節(jié)，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的形勢(shì)政策，化解社會(huì)矛盾為由，對(duì)行為人作出不起訴的決定。［14］在苗族婚姻習(xí)慣法中有“早婚”的習(xí)俗，苗族民眾也認(rèn)為男青年與幼女發(fā)生性關(guān)系的，只要男女雙方自愿，按照當(dāng)?shù)氐牧?xí)俗舉行儀式結(jié)婚就可以了?，F(xiàn)如今，黔東南苗族紛紛進(jìn)行傳統(tǒng)婚俗改革，在2009年3月榕江縣計(jì)劃鄉(xiāng)所在地的加兩苗寨就舉行了議榔活動(dòng)，共有7 個(gè)鄉(xiāng)50 多個(gè)苗寨參加，新定的榔規(guī)共10 章53 條。其中，明確規(guī)定執(zhí)行婚姻法規(guī)定的結(jié)婚年齡，禁止違背男女任何一方意愿的搶婚、包辦婚姻。在婚俗改革說明中，明確搶親屬違法行為，要堅(jiān)決取締和打擊。在法治化建設(shè)不斷推進(jìn)的過程中，國家法已經(jīng)全面地滲透到苗族民眾的生產(chǎn)、生活之中，要強(qiáng)化對(duì)苗族群眾國家法的宣傳和教育，尤其是強(qiáng)化司法工作人員處理“搶婚”糾紛的國家法律意識(shí)，將“搶婚”涉嫌的犯罪行為納入國家法軌道進(jìn)行懲治，以保護(hù)苗族民眾的婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利。

在法制日益健全、完善，脫貧攻堅(jiān)戰(zhàn)取得全面勝利的新時(shí)代，黔東南苗族群眾的經(jīng)濟(jì)、文化水平明顯提升，尤其是苗族女性受教育程度明顯提升，苗族女性的社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)地位以及在家庭中的角色定位都發(fā)生了根本性的轉(zhuǎn)變。苗族青年尤其是女青年的婚姻自由權(quán)利和人身權(quán)利應(yīng)受到國家法的平等保護(hù)，不應(yīng)屈從于苗族傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法規(guī)則之下人為的婚姻命運(yùn)安排，違法的“搶婚”行為不應(yīng)成為法外之地，因“搶婚”涉嫌的犯罪行為應(yīng)依法處理。