論黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的司法認(rèn)定

武 飛

(內(nèi)蒙古工業(yè)大學(xué)，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010051)

從2018年1月中共中央國(guó)務(wù)院印發(fā)《關(guān)于開(kāi)展掃黑除惡專(zhuān)項(xiàng)斗爭(zhēng)的通知》，到2021年5月中辦國(guó)辦(1)指中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于常態(tài)化開(kāi)展掃黑除惡斗爭(zhēng)鞏固專(zhuān)項(xiàng)斗爭(zhēng)成果的意見(jiàn)》，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件數(shù)量不斷增加。為了厘清黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件的相關(guān)問(wèn)題，避免在司法實(shí)踐中“拔高”或“降格”認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織以及出現(xiàn)相同案件處理不一致的情形，本文依據(jù)刑法、立法解釋、司法解釋以及辦理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件歷年會(huì)議紀(jì)要，對(duì)該類(lèi)犯罪案件的疑難問(wèn)題進(jìn)行梳理和研究。

一、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的立法、解釋過(guò)程及法律適用

我國(guó)的成文刑法、立法解釋和司法解釋對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪進(jìn)行過(guò)多層次的制定、修改、解釋?zhuān)?jīng)歷了一個(gè)較長(zhǎng)的完善過(guò)程。梳理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的立法過(guò)程和解釋過(guò)程，主要分為以下四個(gè)節(jié)點(diǎn)：

一是1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》，首次增加了組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，并將其規(guī)定在妨害社會(huì)管理秩序一章，具體是第294條第一款。也就是說(shuō)，自1997年10月1日起，才有了法定的涉黑罪名。

二是2000年最高人民法院制定了一個(gè)關(guān)于審理涉黑案件具體應(yīng)用法律的解釋[1](以下稱(chēng)為《2000年司法解釋》)，提出黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪一般應(yīng)具備“四個(gè)特征”，分別是經(jīng)濟(jì)、組織、危害和行為特征。該解釋自2000年12月10日起施行。

三是2002年全國(guó)人大印發(fā)了關(guān)于刑法第294條第一款的解釋(以下稱(chēng)為《2002年立法解釋》)，從立法層面確立了“四個(gè)特征”，而且規(guī)定為“應(yīng)當(dāng)同時(shí)”具備。這是從立法層面的首次確立，自2002年4月28日通過(guò)并生效。

四是2011年《刑法》第294條被《刑法修正案(八)》修訂，主要變化是把前述《2002年立法解釋》所確立的黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的“四個(gè)特征”明確規(guī)定在刑法條文里。自2011年5月1日起施行。

根據(jù)以上黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪立法及相關(guān)解釋時(shí)間節(jié)點(diǎn)，結(jié)合我國(guó)刑法罪刑法定原則和從舊兼從輕原則，筆者認(rèn)為，在今后處理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的司法實(shí)踐中應(yīng)按照以下原則適用法律：

第一，犯罪行為發(fā)生在1997年10月1日之前的，因當(dāng)時(shí)的刑法沒(méi)有設(shè)定“組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪”，所以即使犯罪行為具有黑社會(huì)性質(zhì)的表象特征，也不能以這個(gè)罪名定罪處罰，應(yīng)按行為時(shí)我國(guó)刑法的相關(guān)罪名定罪量刑。

第二，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪行為發(fā)生在1997年10月1日至2011年5月1日之間的，組織者、領(lǐng)導(dǎo)者應(yīng)按《刑法修正案(八)》之前的刑法，在三年以上十年以下量刑；積極參加者則應(yīng)按照《刑法修正案(八)》的新規(guī)定執(zhí)行，在三年以上七年以下量刑；同時(shí)，財(cái)產(chǎn)附加刑不能適用于上述所有犯罪人員。

第三，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪行為或延續(xù)行為發(fā)生在2011年5月1日之后的，適用《刑法修正案(八)》修訂的刑法，對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的所有犯罪人員可判處有期徒刑和財(cái)產(chǎn)附加刑。

二、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的司法認(rèn)定

根據(jù)刑法的罪刑法定原則，認(rèn)定某一行為構(gòu)成犯罪，必須依據(jù)刑法關(guān)于具體犯罪的構(gòu)成要件來(lái)認(rèn)定，脫離開(kāi)犯罪的構(gòu)成要件來(lái)指控犯罪或辯護(hù)出罪，都是不可取的，也是徒勞的。同樣，關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，自從《2000年司法解釋》出臺(tái)之后，在司法理論和實(shí)踐中，要想認(rèn)定某些行為構(gòu)成該罪，必須嚴(yán)格按照黑社會(huì)性質(zhì)組織的“四個(gè)特征”來(lái)認(rèn)定。一些脫離開(kāi)黑社會(huì)性質(zhì)組織的“四個(gè)特征”，只強(qiáng)調(diào)行為人的行為如此“惡劣”或行為人對(duì)社會(huì)做了多大貢獻(xiàn)，就想認(rèn)定構(gòu)成或不構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，是不符合罪刑法定原則的。面對(duì)實(shí)踐中不斷出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，為了更好地理解和適用黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的構(gòu)成要件，我國(guó)最高司法部門(mén)先后出臺(tái)了多份會(huì)議紀(jì)要和指導(dǎo)意見(jiàn)，分別是2009年兩高一部的座談會(huì)紀(jì)要[2](以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2009年紀(jì)要》)、2015年的最高法的座談會(huì)紀(jì)要[3](以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2015年紀(jì)要》)，2018年兩高兩部的指導(dǎo)意見(jiàn)[4](以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》)。按照上述會(huì)議紀(jì)要和指導(dǎo)意見(jiàn)的規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐中遇到的復(fù)雜、疑難問(wèn)題，筆者認(rèn)為，認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的“四個(gè)特征”應(yīng)注意以下問(wèn)題。

(一)組織特征的司法認(rèn)定

組織特征是黑社會(huì)性質(zhì)組織的首要、第一位特征，能否認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織，關(guān)鍵之一是判斷其是否有組織性。《刑法修正案(八)》對(duì)此作了明確規(guī)定(2)組織特質(zhì)為“形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定?！?。

首先，關(guān)于“穩(wěn)定的犯罪組織”，是指有犯罪組織且結(jié)構(gòu)上較為穩(wěn)定。司法實(shí)踐中一般要從該組織存續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短和結(jié)構(gòu)是否穩(wěn)定，以及該組織是否為犯罪組織三方面來(lái)考量。一方面，認(rèn)定存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短的重要依據(jù)就是黑社會(huì)性質(zhì)組織的成立時(shí)間?！?015年紀(jì)要》和《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》都對(duì)存續(xù)時(shí)間的起點(diǎn)進(jìn)行了明確說(shuō)明，將“舉行成立儀式或者進(jìn)行類(lèi)似活動(dòng)”“初步形成非法影響的標(biāo)志性事件”“首次實(shí)施有組織的犯罪活動(dòng)”的時(shí)間，從前向后依次篩選，作為認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織成立時(shí)間的判斷依據(jù)。因此，在司法實(shí)踐中，為確定黑社會(huì)性質(zhì)組織的成立時(shí)間，要依次收集或?qū)彶樯鲜稣J(rèn)定成立時(shí)間起點(diǎn)的證據(jù)。但是，存續(xù)時(shí)間和穩(wěn)定性并不一定是正比關(guān)系，存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)并不代表組織穩(wěn)定性強(qiáng)，存續(xù)時(shí)間短也并不能說(shuō)明組織穩(wěn)定性差。雖然《2015年紀(jì)要》規(guī)定“存續(xù)時(shí)間明顯過(guò)短，一般不認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織”，但實(shí)踐中要對(duì)此作出正確理解，這個(gè)規(guī)定的前提條件為“犯罪活動(dòng)尚不突出”，也就是說(shuō)，即使組織的存續(xù)時(shí)間較短，但是如果犯罪活動(dòng)比較突出，同時(shí)滿足涉黑組織四個(gè)方面的特征，仍然是可以認(rèn)定的。為此，《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》又對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短作出了明確說(shuō)明，不宜“一刀切”。因此，在司法實(shí)踐中，認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪時(shí)，對(duì)組織的存續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短不應(yīng)做具體要求，應(yīng)結(jié)合其他三個(gè)特征來(lái)綜合認(rèn)定。另一方面，要想形成穩(wěn)定的犯罪組織，除了要求該組織有穩(wěn)定的存續(xù)時(shí)間外，還要有穩(wěn)定的人員、職責(zé)和分工，這是《2009年紀(jì)要》對(duì)組織穩(wěn)定性的要求。但在司法實(shí)踐中，有的案件黑社會(huì)性質(zhì)組織存在組織層級(jí)結(jié)構(gòu)不固定，內(nèi)部分工不明確，等級(jí)層次不分明，相對(duì)控制性、組織結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性不明顯等問(wèn)題。高人民檢察院于2018年7月31日印發(fā)《部分省級(jí)檢察院深入推進(jìn)掃黑除惡專(zhuān)項(xiàng)斗爭(zhēng)工作座談會(huì)紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2018年最高檢紀(jì)要》)規(guī)定，只要有相對(duì)明確的分工并各司其職，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、基本固定的骨干成員，就可以認(rèn)定為“組織結(jié)構(gòu)較為穩(wěn)定”；只要組織者、領(lǐng)導(dǎo)者對(duì)骨干成員能夠起到實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)、具體指揮作用，骨干成員接受并按照組織領(lǐng)導(dǎo)者的安排，組織其他人員實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的，就可以認(rèn)定為“有比較明確的層級(jí)和職責(zé)分工”。因此，在司法實(shí)踐中，要按照《2018年最高檢紀(jì)要》關(guān)于“組織結(jié)構(gòu)較為穩(wěn)定”和“有比較明確的層級(jí)和職責(zé)分工”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，收集和審查證據(jù)。第三方面，黑社會(huì)性質(zhì)組織一定是個(gè)犯罪組織而非個(gè)人，是以實(shí)施違法犯罪活動(dòng)為主的組織。在指控犯罪和辯護(hù)出罪時(shí)一定要區(qū)分犯罪組織和正常社會(huì)組織，避免不考慮是否為犯罪組織，直接將公司等正常社會(huì)組織認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織。

其次，關(guān)于“人數(shù)較多”，雖然《2015年紀(jì)要》對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的人數(shù)數(shù)量有具體要求，但結(jié)合我國(guó)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的司法實(shí)踐，《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》明確提出對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的人數(shù)不做具體規(guī)定，要結(jié)合其他特征來(lái)綜合認(rèn)定。因此，在司法實(shí)踐中，黑社會(huì)性質(zhì)組織只要有組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者和一般參加者即可，組織成員的數(shù)量不作為也不應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定組織特性的要求。

第三，關(guān)于組織成員分工，《2009年紀(jì)要》對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的“組織者、領(lǐng)導(dǎo)者”“積極參加者”和“一般參加者”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了明確的說(shuō)明，《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》又分別對(duì)“組織者”和“領(lǐng)導(dǎo)者”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了詳細(xì)闡述。且兩份文件都明確規(guī)定組織者和領(lǐng)導(dǎo)者既可以是通過(guò)一定的形式產(chǎn)生，又可以是事實(shí)上的組織者和領(lǐng)導(dǎo)者，解決了司法實(shí)踐中對(duì)“組織者”和“領(lǐng)導(dǎo)者”產(chǎn)生方式的不同而帶來(lái)的不同認(rèn)定問(wèn)題。黑社會(huì)性質(zhì)組織的“骨干成員”并非是刑法的規(guī)定，其是《2015年紀(jì)要》提出的概念，并對(duì)“骨干成員”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了說(shuō)明，是在黑社會(huì)性質(zhì)組織中起更大作用的一部分積極參加者，要求其直接聽(tīng)命于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，或者比其他積極參加者在組織中所起作用的時(shí)間更長(zhǎng)。通俗地說(shuō)，“骨干成員”屬于積極參加者，應(yīng)按照積極參加者的量刑幅度來(lái)量刑，但相比一般的積極參加者量刑較重。由于刑法對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的不同成員處以不同的刑罰，因此，在司法實(shí)踐中，要嚴(yán)格按照前面提到的各個(gè)會(huì)議紀(jì)要以及指導(dǎo)意見(jiàn)的規(guī)定，準(zhǔn)確認(rèn)定涉黑組織的組織成員，真正做到不枉不縱。

第四，關(guān)于組織紀(jì)律，《2000年司法解釋》和《2009年紀(jì)要》都對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織紀(jì)律進(jìn)行了要求。其中《2015年紀(jì)要》對(duì)審查組織紀(jì)律的方式和重點(diǎn)進(jìn)行了明確說(shuō)明，歸納起來(lái)就是“綜合判斷法”，不能僅看內(nèi)容，而是要結(jié)合制定目的和意圖進(jìn)行綜合判斷，這樣才能更加準(zhǔn)確更加全面地確定是否有組織紀(jì)律，而且這種組織紀(jì)律必須是為了增強(qiáng)實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的組織性、隱蔽性而制定或自發(fā)形成的。因此，在司法實(shí)踐中，認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織，必須要調(diào)取組織紀(jì)律的相關(guān)證據(jù)，否則因組織特征欠缺，司法中無(wú)法認(rèn)定。

(二)經(jīng)濟(jì)特征的司法認(rèn)定

黑社會(huì)性質(zhì)組織要想存在、發(fā)展、壯大，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是必要的前提和保障，同時(shí)這種經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)也是絕大多數(shù)黑社會(huì)性質(zhì)組織追求的主要目標(biāo)?！缎谭ㄐ拚?八)》對(duì)其作了具體規(guī)定(3)經(jīng)濟(jì)特征為“有組織地通過(guò)違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)?！?。

首先，關(guān)于經(jīng)濟(jì)利益的獲取主體、方式以及手段，根據(jù)文義解釋?zhuān)瑧?yīng)該是組織利益，即該經(jīng)濟(jì)利益必須是黑社會(huì)性質(zhì)組織獲取的，是一種組織行為，如果某些經(jīng)濟(jì)利益是組織成員個(gè)人獲取的，即便手段是非法的，也不能直接認(rèn)定為該組織的經(jīng)濟(jì)利益。需要強(qiáng)調(diào)的是，獲取利益的方式合法與否不影響利益本身的認(rèn)定，也就是說(shuō)，該組織獲取經(jīng)濟(jì)利益的方式可以是合法方式，也可以是非法方式，《2009年紀(jì)要》《2015年紀(jì)要》和《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)此均作了較為明確的規(guī)定，總結(jié)來(lái)看，具體包括：(1)非法手段獲取，包括通過(guò)違法犯罪活動(dòng)以及其他不正當(dāng)手段獲??；(2)合法手段獲取，包括通過(guò)合法的投資、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)方式獲??；(3)接受資助獲取，可以是該組織中的成員資助，也可以是組織之外的其他個(gè)人、其他組織資助；(4)其他經(jīng)濟(jì)資源，要求必須是黑社會(huì)性質(zhì)組織可以調(diào)動(dòng)或支配的，用途是用于支持組織活動(dòng)。因此，在司法實(shí)踐中，要緊緊依據(jù)刑法條文和上述解釋、規(guī)定認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)特征，不能進(jìn)行擴(kuò)大或縮小解釋。

其次，“具有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力”不是必須要在經(jīng)濟(jì)數(shù)額或經(jīng)濟(jì)規(guī)模方面達(dá)到必要的水平或范圍，雖然《2015年紀(jì)要》改變了《2009年紀(jì)要》的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定了需要達(dá)到的具體經(jīng)濟(jì)數(shù)額，但《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》明確對(duì)其進(jìn)行了修正，規(guī)定在司法實(shí)踐中不再要求其必須達(dá)到一定的規(guī)?；蛱囟〝?shù)額，只要達(dá)到足以支持該組織的運(yùn)行、發(fā)展以及實(shí)施違法犯罪活動(dòng)即可。此外，從以上分析可以看出，黑社會(huì)性質(zhì)組織獲取的經(jīng)濟(jì)利益和其所具有的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不能等同，一定時(shí)期和范圍內(nèi)預(yù)期的經(jīng)濟(jì)利益也屬于經(jīng)濟(jì)實(shí)力的一部分，所以黑社會(huì)性質(zhì)組織具有的經(jīng)濟(jì)實(shí)力的價(jià)值往往大于其所實(shí)際獲取的經(jīng)濟(jì)利益的價(jià)值，在處理黑社會(huì)性質(zhì)組織的財(cái)產(chǎn)時(shí)要特別重視并予以區(qū)分。

第三，關(guān)于經(jīng)濟(jì)利益用“以支持該組織的活動(dòng)”的方式，實(shí)踐中要注意這種支持的范圍大小。根據(jù)《2009年紀(jì)要》和《2015年紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定，黑社會(huì)性質(zhì)組織獲取的經(jīng)濟(jì)利益，只有全部或部分用于維持該組織的活動(dòng)、支持組織的生存，或是擴(kuò)大組織的發(fā)展，才能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)特征。上述紀(jì)要對(duì)具體支持方式也采取了列明的方式進(jìn)行了規(guī)定，具體包括：一是用于支持組織的違法犯罪活動(dòng)；二是用于維護(hù)組織穩(wěn)定、壯大組織勢(shì)力、豢養(yǎng)組織成員；三是用于為組織尋求非法保護(hù)等。因此，黑社會(huì)性質(zhì)組織獲利后的非法經(jīng)濟(jì)用途，是認(rèn)定組織經(jīng)濟(jì)特征的關(guān)鍵，不能僅考慮組織獲取了多少經(jīng)濟(jì)利益，而不考慮所獲取經(jīng)濟(jì)利益的非法用途。在司法實(shí)踐中，不僅要收集和審查黑社會(huì)性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)利益的證據(jù)，也要收集和審查經(jīng)濟(jì)用途非法的相關(guān)證據(jù)，依法認(rèn)定經(jīng)濟(jì)特征。

(三)行為特征的司法認(rèn)定

行為特征是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的手段特征，從邏輯關(guān)系上看，行為特征是經(jīng)濟(jì)和危害特征的基礎(chǔ)、條件?！缎谭ㄐ拚?八)》從三個(gè)方面對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定，一是一般會(huì)采用非法手段，常見(jiàn)的是“暴力、威脅手段”或者相當(dāng)于暴力、威脅的其他手段，二是經(jīng)常性進(jìn)行這種違法犯罪活動(dòng)且這種違反犯罪活動(dòng)是“有組織地”進(jìn)行，三是從社會(huì)影響上看，“為非作惡，欺壓、殘害群眾?！?/p>

首先，關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織的慣用犯罪手段，從程度和特征上看，一般具有暴力、威脅和有組織性，有時(shí)也會(huì)采取一些不具有明顯暴力特征的其他手段。這些“其他手段”，表面上看是非暴力的，但實(shí)質(zhì)上仍是以暴力相威脅實(shí)施的。對(duì)此，《2009年紀(jì)要》《2015年紀(jì)要》和《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》均作出明確規(guī)定，本文不再贅述。因此，黑社會(huì)性質(zhì)組織必須具備的犯罪手段必須是暴力和威脅，最起碼也應(yīng)該是以暴力隨時(shí)可能發(fā)生相威脅的非暴力手段。反過(guò)來(lái)看，如果黑社會(huì)性質(zhì)組織所實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)，不能體現(xiàn)暴力、威脅或軟暴力手段，那么從行為特征上就不符合黑社會(huì)性質(zhì)組織的必備要件，即便有違法犯罪活動(dòng)，也不能認(rèn)定為是該組織實(shí)施的，只能依據(jù)相關(guān)規(guī)定認(rèn)定為普通的違法犯罪活動(dòng)。

其次，實(shí)施違法犯罪活動(dòng)是否具有組織性，是區(qū)分個(gè)人犯罪和組織犯罪的關(guān)鍵，同樣也是認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織行為特征的關(guān)鍵。對(duì)此，《2009年紀(jì)要》和《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定了五種認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)的情形，總結(jié)起來(lái)包括三類(lèi)：一是組織者或領(lǐng)導(dǎo)者直接參與、親自實(shí)施的；二是組織者、領(lǐng)導(dǎo)者決定或默許后，由組織成員實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)，屬于間接參與或?qū)嵤?；三是基于組織特征，組織成員按照組織紀(jì)律或慣例實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)，當(dāng)然這些活動(dòng)的目的是為了組織利益而非個(gè)人利益。雖然《2015年紀(jì)要》明確要求《2009年紀(jì)要》所規(guī)定的黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的五種違法犯罪活動(dòng)，必須具有較為明顯的組織利益或者組織宗旨特征，否則就不能按照組織行為來(lái)處理，應(yīng)按組織成員個(gè)人實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)處理，但是《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》在重申《2009年紀(jì)要》規(guī)定的五種組織犯罪情形時(shí)，并未附加任何條件。因此，在今后的司法實(shí)踐中，只要符合上述三類(lèi)違法犯罪活動(dòng)情形，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施的違法犯罪活動(dòng)。同時(shí)，從犯罪集團(tuán)的概念和外延看，黑社會(huì)性質(zhì)組織也是犯罪集團(tuán)的一種，而且性質(zhì)更為惡劣，犯罪集團(tuán)的所有認(rèn)定條件，黑社會(huì)性質(zhì)組織也應(yīng)滿足。根據(jù)我國(guó)《刑法》第26條之規(guī)定，犯罪集團(tuán)以共同實(shí)施犯罪作為認(rèn)定的基本條件。因此，只有黑社會(huì)性質(zhì)組織經(jīng)常性、多次地實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，才符合黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為特征。否則，僅有組織實(shí)施的違法活動(dòng)而達(dá)不到犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，或組織實(shí)施的犯罪活動(dòng)達(dá)不到“多次”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，都不能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為特征。

第三，關(guān)于“為非作惡，欺壓、殘害群眾”的認(rèn)定，《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)此有明確的規(guī)定，但一定是侵犯不特定多人的權(quán)利和利益。因此，認(rèn)定行為特征時(shí)，必須要求黑社會(huì)性質(zhì)組織侵犯不特定多人的權(quán)利和利益，要有相應(yīng)的證據(jù)予以證明。若由于特定糾紛而引起的僅侵犯特定人員的權(quán)利和利益，就不符合《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定的“為非作惡，欺壓、殘害群眾”認(rèn)定條件，不能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為特征。

(四)危害特征的司法認(rèn)定

黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪作為一種刑法規(guī)定的罪名，具有社會(huì)危害性是最基本的要求，這種社會(huì)危害性就是該罪名的危害特征，且行為特征往往構(gòu)成組織的獨(dú)立違法犯罪。為嚴(yán)格依規(guī)依法認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，需要刑法特別規(guī)定其社會(huì)危害性。按照《刑法修正案(八)》的規(guī)定，危害特征主要具有三個(gè)方面的特點(diǎn)，一是具有社會(huì)危害性，造成不良的社會(huì)影響，“嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序”；二是稱(chēng)霸一方的方式包括自己通過(guò)暴力手段實(shí)施違法犯罪活動(dòng)而對(duì)周邊他人造成心理恐慌，也包括尋求保護(hù)傘，利用國(guó)家工作人員的包庇或者縱容達(dá)到威懾一方的目的；三是影響范圍較大、程度較廣，影響了一定區(qū)域，甚至是某一種或多種行業(yè)，且形成了明顯的非法控制局面。

首先，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪必須具有社會(huì)危害性，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)穩(wěn)定和人民生活秩序。根據(jù)我國(guó)《刑法》第13條之規(guī)定，被評(píng)價(jià)為犯罪的行為必然要有一定的社會(huì)危害性，即法益侵害性，對(duì)情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，由于不具有法益侵害性而不能作為犯罪評(píng)價(jià)。同樣，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪若無(wú)危害特征或危害特征顯著輕微的，就不能評(píng)價(jià)為構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，即使有其他法益侵害性存在，也只能按行為特征所構(gòu)成的各罪定罪處罰，相關(guān)成員也只能按共同犯罪和集團(tuán)犯罪的處罰原則進(jìn)行處罰。需要注意的是，相關(guān)會(huì)議紀(jì)要或解釋規(guī)定了“黑社會(huì)性質(zhì)組織并非四個(gè)特征都很明顯，需要認(rèn)真分析其內(nèi)在聯(lián)系，準(zhǔn)確評(píng)價(jià)”，在司法實(shí)踐中對(duì)此應(yīng)理解為其他三個(gè)特征可以綜合評(píng)價(jià)，但危害特征是應(yīng)當(dāng)明顯具備且必不可少的特征。另外需要注意的是，黑社會(huì)性質(zhì)組織可以利用國(guó)家工作人員的包庇、縱容，造成更大的危害后果，但這些都是形成其危害特征的方式，并非黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪必須有國(guó)家工作人員的包庇或縱容。因此，是否有國(guó)家工作人員的庇護(hù)或縱容，即是否有“保護(hù)傘”，并不影響黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的認(rèn)定。

其次，關(guān)于危害影響的區(qū)域或行業(yè)范圍，應(yīng)結(jié)合黑社會(huì)性質(zhì)組織對(duì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序的破壞程度綜合判斷?！耙欢▍^(qū)域”不能絕對(duì)量化評(píng)價(jià)，但是應(yīng)該在一定空間內(nèi)具備一定的社會(huì)功能。若一個(gè)區(qū)域的人口數(shù)量、流量、經(jīng)濟(jì)規(guī)模較小，即使黑社會(huì)性質(zhì)組織對(duì)該區(qū)域進(jìn)行了非法控制，但也很難達(dá)到上述規(guī)定的程度，無(wú)法認(rèn)定為“一定區(qū)域”。例如行為人對(duì)某建材市場(chǎng)的“三輪車(chē)貨運(yùn)”進(jìn)行了非法控制，不允許團(tuán)伙外的三輪車(chē)司機(jī)進(jìn)入該市場(chǎng)，且要求團(tuán)伙內(nèi)的三輪車(chē)司機(jī)統(tǒng)一定高價(jià)運(yùn)輸，導(dǎo)致來(lái)該市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)建材且無(wú)自行運(yùn)輸能力的購(gòu)買(mǎi)人不得不多花建材運(yùn)輸費(fèi)。但由于該行為達(dá)不到“嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序”的程度，不滿足危害特征的認(rèn)定條件，行為人就不能認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織?！耙欢ㄐ袠I(yè)”是指一定區(qū)域內(nèi)的同種生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，既包括合法行業(yè)，也包括非法行業(yè)，但同樣需要具有一定的數(shù)量規(guī)模，至少應(yīng)該是對(duì)該區(qū)域內(nèi)的兩家以上大部分同種生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)形成非法控制或重大影響。否則，就無(wú)法認(rèn)定該組織的活動(dòng)對(duì)“一定行業(yè)”形成非法控制或重大影響，從罪名上也就不能認(rèn)定該組織的違法犯罪活動(dòng)構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪。

第三，關(guān)于“形成非法控制或者重大影響”的認(rèn)定，《2009年紀(jì)要》明確了司法實(shí)踐中認(rèn)定該問(wèn)題的八種情形，《2015年紀(jì)要》對(duì)《2009年紀(jì)要》所列舉的八種情形進(jìn)行了細(xì)化解釋?zhuān)?018年指導(dǎo)意見(jiàn)》重申了《2009年紀(jì)要》的八種情形，只是對(duì)第一種情形進(jìn)行了部分修改，強(qiáng)調(diào)“致使多名群眾不敢通過(guò)正常途徑舉報(bào)、控告”。由于《2018年指導(dǎo)意見(jiàn)》未對(duì)《2015年紀(jì)要》關(guān)于八種情形的細(xì)化解釋進(jìn)行評(píng)價(jià)，因此，《2015年紀(jì)要》的細(xì)化解釋仍然在適用。在司法實(shí)踐中，應(yīng)根據(jù)《2018年紀(jì)要》所列舉的八種情形和《2015年紀(jì)要》對(duì)該八種情形的解釋?zhuān)Y(jié)合“一定區(qū)域”和“一定行業(yè)”的正確理解和適用，綜合分析黑社會(huì)性質(zhì)組織的危害特征，即組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的法益侵害性。

三、結(jié)語(yǔ)

依法打擊黑惡勢(shì)力犯罪，事關(guān)社會(huì)大局穩(wěn)定和國(guó)家長(zhǎng)治久安。在司法實(shí)踐中，要嚴(yán)格按照黑社會(huì)性質(zhì)組織的“四個(gè)特征”，結(jié)合刑法、相關(guān)立法、司法解釋以及歷年會(huì)議紀(jì)要精神，準(zhǔn)確把握和認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，做到不枉不縱，依法懲處犯罪，維護(hù)社會(huì)公平正義，實(shí)現(xiàn)國(guó)家長(zhǎng)治久安。