中概股美國證券交易委員會問詢函淺析

| 李康 尤雯雯 張博 陳冰筠

2020 年主要業(yè)務(wù)經(jīng)營地點(diǎn)在中國大陸的公司（以下簡稱“中概股”）有33家在美國資本市場完成了首次公開發(fā)行(以下簡稱“首發(fā)”或“IPO”)上市，2021年上半年達(dá)到創(chuàng)紀(jì)錄的36家。截至2021年6月30日，美國存續(xù)上市的中概股公司為301家。美國證券交易委員會（SEC）負(fù)責(zé)對中概股遞交的首發(fā)上市登記文件及年度報告進(jìn)行審閱，出具問詢函，并在SEC網(wǎng)站上公開其問詢內(nèi)容。本文對SEC在中概股2020年首發(fā)上市審閱過程中出具的問詢函和2020年度出具的中概股年度報告審閱問詢函分別進(jìn)行了梳理和分析，以概述SEC審閱的主要內(nèi)容和重點(diǎn)領(lǐng)域，為中概股公司、擬赴美上市企業(yè)提供參考。

一、中概股2020年首發(fā)上市SEC審閱問詢分析

（一）中概股2020年美國首發(fā)上市概覽

首發(fā)上市申報的中概股通常符合新興成長企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。新興成長企業(yè)（emerging growth company）是指美國證券法2(a)19款所定義的最近一個完整財政年度的總銷售收入低于10.7億美元，且沒有登記出售過普通權(quán)益證券的公司。

其上市申報一般分為秘密遞交（以下簡稱“密交”）和公開遞交（以下簡稱“明交”）兩個階段。2020年完成美國首發(fā)上市的中概股公司共計33家，全部采用了密交方式啟動首發(fā)上市，密交階段（指從首次秘密遞交上市登記文件至首次公開遞交上市登記文件期間）平均歷時123天，明交階段（指從首次公開遞交上市申報文件至上市首日期間）平均歷時85天。上市申報文件密交階段平均更新 3輪，明交階段平均更新4輪。具體數(shù)據(jù)見圖1-6。

圖1 中概股2020年美國上市遞交輪數(shù)

（二）中概股2020年美國首發(fā)上市SEC審閱問詢總體情況

對于上市申報文件，SEC公司財務(wù)部（Division of Corporation Finance）通常會根據(jù)申請企業(yè)的所屬行業(yè)分派其下屬相關(guān)行業(yè)辦公室進(jìn)行全面審閱。擬上市發(fā)行人提交上市登記文件后，SEC一般會在4周內(nèi)出具第一輪問詢函，之后再根據(jù)擬上市發(fā)行人的問詢回復(fù)及增補(bǔ)修訂的上市登記文件進(jìn)行后續(xù)問詢。

從2020年完成首發(fā)上市的中概股SEC問詢實(shí)際情況看，33家公司上市申報期間共收到131封問詢函，共計979個問題，平均每家公司收到4輪問詢，SEC出具第一輪問詢的時間中位數(shù)為擬發(fā)行人首次密交上市登記文件后28天，首輪問詢平均包括19個問題，擬發(fā)行人回復(fù)首輪問詢時間中位數(shù)為14天。SEC問詢的總體數(shù)據(jù)情況見圖7-10。

圖7 中概股2020年美國上市問詢函輪數(shù)

（三）中概股2020年美國首發(fā)上市SEC審閱問詢問題分析

SEC問詢函的問題按上市登記文件章節(jié)及附錄歸屬為31個領(lǐng)域，其中問題集中的三個領(lǐng)域再細(xì)分為10-12個不等的次級領(lǐng)域。2020年的中概股SEC首發(fā)審閱問詢問題集中的前五大領(lǐng)域及其細(xì)分領(lǐng)域，和涉及的中概股公司比例詳見表1。

表1 中概股2020年美國首發(fā)上市SEC審閱問詢問題分析

對一些擬發(fā)行人而言，同一問詢事項(xiàng)SEC可能在多個領(lǐng)域同時提出問題。如收入確認(rèn)事項(xiàng)、財務(wù)報表部分和管理層討論與分析下的關(guān)鍵會計政策、判斷及估計，以及公司業(yè)務(wù)章節(jié)都會涉及。本文進(jìn)行分析時，并未將這些內(nèi)容相同的事項(xiàng)進(jìn)行合并，而是直接按SEC問詢問題所引述的章節(jié)進(jìn)行歸屬劃分。

圖2 中概股2020年美國上市遞交天數(shù)

圖3 中概股2020年美國上市秘密遞交輪數(shù)

圖4 中概股2020年美國上市秘密遞交天數(shù)

圖5 中概股2020年美國上市公開遞交輪數(shù)

圖6 中概股2020年美國上市公開遞交天數(shù)

1. 財務(wù)報表。財務(wù)報表是SEC問詢問題最多的領(lǐng)域，有29家公司收到了有關(guān)的問詢問題。財務(wù)報表所涉問題面廣，相對主要集中在收入確認(rèn)、公司沿革和重組、備考財務(wù)信息、員工持股計劃和可變利益實(shí)體（Variable Interest Entities, 以下簡稱“VIE”）安排等細(xì)分領(lǐng)域。其中，收入確認(rèn)事項(xiàng)是SEC問詢的重中之重，共有52個問題，占全部財務(wù)報表問題的23%，超過半數(shù)的2020年首發(fā)上市公司被問詢有關(guān)收入確認(rèn)的問題。收入確認(rèn)有關(guān)的問詢主要包括：收入交易安排中屬于租賃或包含租賃成分；識別客戶、識別履約義務(wù)及剩余履約義務(wù)的披露；交易價格的確定，特別是可變對價的識別和估計；收入確認(rèn)，包括控制權(quán)轉(zhuǎn)移，說明收入是在某個時間點(diǎn)確認(rèn)還是在一段時間內(nèi)確認(rèn)；委托人或代理人角色的考慮；對收入列報的考慮；合同資產(chǎn)及負(fù)債的考慮。有關(guān)收入確認(rèn)的SEC問詢問題示例：“我們注意到，公司已確定自己是代理商，因此在向XX銷售設(shè)備時提供促銷服務(wù)相關(guān)的收入以凈額為基礎(chǔ)確認(rèn)。我們還注意到，當(dāng)XX提出采購請求時，公司從第三方供應(yīng)商處購買該設(shè)備再將設(shè)備轉(zhuǎn)售給XX。請更詳細(xì)地解釋公司如何考慮 ASC606-10-55-36至55-40中的所有要求，以得出公司是這類交易的代理人的結(jié)論。”其中，ASC即Accounting Standards Codification,是美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會(Financial Accounting Standards Board,FASB)認(rèn)可的適用于非政府主體的權(quán)威性的通用會計準(zhǔn)則。

中概股公司的VIE安排也是常見的問題領(lǐng)域，SEC問詢主要關(guān)注內(nèi)容包括：VIE模式下公司架構(gòu)及VIE名義股東與母公司可能有利益沖突的事實(shí)披露；擬上市公司對其VIE公司出資或貸款的限制風(fēng)險披露；對形成VIE以及合并會計處理的披露等。SEC問題示例：“我們在此處和整個文件中注意到，您在每個資產(chǎn)負(fù)債表日的財務(wù)報表中合并了XX公司（‘VIE’）及其子公司，并且這些VIE協(xié)議于2019年X月X日進(jìn)行了修訂。請修改文件以披露您建立 VIE架構(gòu)的過程，包括相關(guān)的時間順序。此外，請修改文件以說明您為何在每個資產(chǎn)負(fù)債表日合并此VIE和VIE的子公司，以及2019年X月X日簽署的修訂協(xié)議如何影響您的合并結(jié)論?！?/p>

2.管理層討論與分析。此領(lǐng)域涉及的SEC問詢問題相對集中在經(jīng)營業(yè)績、影響經(jīng)營業(yè)績的主要因素、經(jīng)營業(yè)績主要構(gòu)成項(xiàng)目、關(guān)鍵會計政策、判斷及估計等細(xì)分領(lǐng)域，主要關(guān)注內(nèi)容包括：影響收入的主要貢獻(xiàn)因素及其量化影響；成本費(fèi)用的主要類別說明及其量化影響；收入、成本及費(fèi)用的變動的定性和定量分析，以及相關(guān)關(guān)系的波動性分析；COVID-19疫情對運(yùn)營結(jié)果影響、趨勢和未來的不確定性等。SEC問詢問題示例：“我們注意到，在截至2019年12月31日年度內(nèi)，盡管同期服務(wù)收入增加，但您的服務(wù)成本有所下降。請在您的討論中提供2019年采購獲得更優(yōu)惠價格的量化影響。討論您是否預(yù)計未來會節(jié)省更多成本。就此方面，我們注意到第X頁披露的XX定價趨勢。請討論該變化對第X頁所提及的期間內(nèi)所提供服務(wù)的服務(wù)成本的影響（如果有的話）?！?/p>

3.招股說明書摘要。此領(lǐng)域涉及的SEC問詢問題相對集中在招股書綜述、業(yè)務(wù)經(jīng)營及公司歷史沿革等細(xì)分領(lǐng)域，主要關(guān)注內(nèi)容包括：澄清術(shù)語的定義，如“每日活躍用戶”“GMV”等；擬發(fā)行人應(yīng)為其聲明提供更多背景信息和量化披露，及提供所引用的咨詢報告及其他文件；諸如“一流” “先鋒” “杰出” “海量”等修飾性用詞的謹(jǐn)慎使用或提供更多聲明；修正上市登記文件內(nèi)容前后不一致之處；招股說明書摘要對公司架構(gòu)的說明應(yīng)能反映公司于發(fā)行完成時的法律架構(gòu)和所有權(quán)結(jié)構(gòu)等。SEC問詢問題示例：“招股說明書摘要應(yīng)包括對公司業(yè)務(wù)客觀全面的介紹，包括公司在行業(yè)中的競爭地位。在介紹公司業(yè)務(wù)時，公司將自身描述為‘中國第X大XX公司’，并將公司的平臺技術(shù)描述為‘無與倫比’和‘世界一流’。請修改以說明公司此類績效聲明的基礎(chǔ)或修改以說明此類聲明是管理層的信念。此外，為公正起見，請在公司摘要介紹里同樣突出地披露公司面臨的競爭、監(jiān)管和技術(shù)挑戰(zhàn)?！?/p>

4.公司業(yè)務(wù)。此領(lǐng)域涉及的SEC問詢內(nèi)容主要包括：重要收入?yún)f(xié)議的關(guān)鍵條款安排（如服務(wù)范圍、雙方各自的權(quán)利和義務(wù)、財務(wù)條款、賠償條款以及期限和終止條款）；量化重大交易伙伴、產(chǎn)品線等對收入的貢獻(xiàn)；重大專利的司法轄區(qū)、類型、到期日等；定義并詳細(xì)說明用于分析經(jīng)營成果的各項(xiàng)關(guān)鍵指標(biāo)等。SEC問詢問題示例：“請披露特許經(jīng)營商應(yīng)付的特許經(jīng)營費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)百分比和傭金，以及特許經(jīng)營協(xié)議的其他重要條款，包括合同期限和終止條款。此外，請詳細(xì)討論您向加盟商提供融資的安排，包括典型的融資金額、融資協(xié)議是否具有強(qiáng)制性、這些貸款的典型還款時間表以及違約發(fā)生率。請同時對公司的概要披露做相應(yīng)修改?！?/p>

5.風(fēng)險因素。此領(lǐng)域的SEC問詢因擬發(fā)行人的實(shí)際業(yè)務(wù)、商業(yè)模式和所處行業(yè)等諸多因素而各異，常見的問詢主要包括：公司業(yè)務(wù)的合規(guī)性及違規(guī)可能帶來的處罰風(fēng)險；關(guān)聯(lián)方交易可能導(dǎo)致的利益沖突及給公司帶來的風(fēng)險；公司的股票多級結(jié)構(gòu)可對股價和流動性產(chǎn)生不利影響的風(fēng)險；對重大網(wǎng)絡(luò)安全事件的評估，包括已經(jīng)產(chǎn)生或合理預(yù)期產(chǎn)生的相關(guān)成本；通過貸款或出資向公司的子公司跨境提供資金的一系列監(jiān)管限制；存款協(xié)議條款引起的責(zé)任限制及適用的管轄法規(guī)；公眾公司會計監(jiān)督委員會（Public Company Accounting Oversight Board）對審計師進(jìn)行調(diào)查能力受限的風(fēng)險；COVID-19疫情對業(yè)務(wù)運(yùn)營可能產(chǎn)生的合理已知影響，以及對 2020 財年財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績的預(yù)期影響等。SEC問詢問題示例：“針對之前問詢中的第X個問題，我們注意到公司在第X頁修訂的披露表明公司和公司的高級管理人員是/曾經(jīng)是公司的XX合作伙伴的關(guān)聯(lián)方。因此，請告訴我們近年來向這些關(guān)聯(lián)合作伙伴的銷售是否對公司的業(yè)務(wù)產(chǎn)生重大影響。如果這些銷售是重大的，那么請修改公司的披露以描述這些關(guān)聯(lián)可能導(dǎo)致的利益沖突，討論公司如何管理這些沖突，并修改公司在第X頁和其他地方關(guān)于公司與XX公司以及行業(yè)參與者沒有關(guān)聯(lián)的披露。”

圖8 中概股2020年美國上市問詢所需天數(shù)

圖9 中概股2020年美國上市回復(fù)所需天數(shù)

圖10 中概股2020年美國上市問詢函問題平均計數(shù)

二、2020年度出具的中概股年度報告SEC審閱問詢分析

除2020年內(nèi)完成首發(fā)上市及截至2021年6月30日完成退市的中概股公司外，2020年內(nèi)共有227家美國上市的中概股發(fā)布了年度報告。

（一）2020年SEC中概股年度報告審閱問詢總體情況

2020年內(nèi)，SEC對20家中概股上市公司發(fā)布的2019年年報出具了共34份問詢函，合計101個問題。SEC年度報告審閱出具第一輪問詢函的時間中位數(shù)為年報發(fā)布后第108天，被問詢公司回答第一輪問詢所需時間中位數(shù)為14天。被問詢的20家中概股公司占發(fā)布年報中概股公司的9%，其中6家被SEC出具一輪以上的問詢函，6家公司存在年報發(fā)布延遲情況，4家公司對已發(fā)布的年報進(jìn)行了補(bǔ)充披露。SEC年報審閱問詢的數(shù)據(jù)詳列見圖12-14。

圖11 中概股美國上市公司2020年問詢函輪數(shù)

圖12 中概股美國上市公司2020年問詢平均問題計數(shù)

圖13 中概股美國上市公司2020年問詢天數(shù)

圖14 中概股美國上市公司2020年問詢函回復(fù)天數(shù)

（二）2020年SEC中概股年度報告審閱問詢問題分析

SEC問詢函的問題按年報章節(jié)及附錄歸屬為18個領(lǐng)域。2020年SEC中概股年度報告審閱問詢問題有約92%集中于財務(wù)報表、經(jīng)營與財務(wù)回顧及展望、公司信息這三大領(lǐng)域之中，這三個領(lǐng)域再細(xì)分為5-12個不等的次級領(lǐng)域。2020年SEC中概股年度報告審閱出具的問詢問題集中的前三大領(lǐng)域及前五大細(xì)分領(lǐng)域，和涉及的中概股公司比例詳見表2。

表2 2020年SEC中概股年度報告審閱問詢問題分析

對一些發(fā)行人而言，同一問詢事項(xiàng)SEC可能在多個領(lǐng)域同時提出問題。如收入確認(rèn)事項(xiàng)，財務(wù)報表部分和經(jīng)營與財務(wù)回顧及展望章節(jié)都會涉及。本文進(jìn)行分析時，并未將這些內(nèi)容相同的事項(xiàng)進(jìn)行合并，而是直接按SEC問詢問題所引述的章節(jié)進(jìn)行歸屬劃分。

1.財務(wù)報表。財務(wù)報表相關(guān)的問詢問題占比超過全部問題的半數(shù)，是SEC問詢問題數(shù)量最多的領(lǐng)域，也是覆蓋企業(yè)程度最廣的問詢領(lǐng)域，有14家公司收到了財務(wù)報表領(lǐng)域相關(guān)的問題。

收入相關(guān)事項(xiàng)在財務(wù)報表領(lǐng)域中占比最高，共有19個問題，占全部財務(wù)報表問題的33%。新收入準(zhǔn)則ASC 606 生效之后，SEC持續(xù)關(guān)注各企業(yè)實(shí)施應(yīng)用新準(zhǔn)則的情況，例如，如何識別履約義務(wù)；如何判斷完成履約義務(wù)是在某一時段進(jìn)行還是在某一時點(diǎn)進(jìn)行；如何在各單項(xiàng)履約義務(wù)之間分?jǐn)偨灰讓r；如何對可變對價做出最佳估計等。此外，SEC會依據(jù)會計準(zhǔn)則要求企業(yè)對某些收入披露按類別分解的信息，例如，當(dāng)因某要素的不同導(dǎo)致不同的收入確認(rèn)時點(diǎn)時，企業(yè)需根據(jù)該要素將收入進(jìn)一步分類，并披露每一類的收入數(shù)據(jù)。有關(guān)收入確認(rèn)的SEC問詢問題示例1：“請告知我們，并在未來公告文件中披露：請識別公司在XX服務(wù)中的履約義務(wù)，并說明該履約義務(wù)通常于何時履行。相關(guān)指引請參見ASC 606-10-50-12?！笔纠?：“請告知我們，并在未來公告文件中披露，公司的XX服務(wù)的交易價格中是否包含可變對價，對可變對價的估計是否遵循了ASC 606-10-32-11至32-13段，以及公司如何評定對可變對價的估計是遵循了上述準(zhǔn)則的。相關(guān)指引請參見ASC 606-10-50-12及50-20。”

應(yīng)收款項(xiàng)相關(guān)問題共有12個，在財務(wù)報表領(lǐng)域中占比為21%。應(yīng)收款項(xiàng)相關(guān)的問題有：應(yīng)收款項(xiàng)的確認(rèn)、計量方法；信用質(zhì)量惡化的貸款及應(yīng)收款的可回收性；與應(yīng)收款項(xiàng)有關(guān)的數(shù)據(jù)和信息的披露，例如違約率、不良貸款率，以及根據(jù)貸款及應(yīng)收款項(xiàng)的類別、細(xì)分賬齡期間的本金、信用損失金額等信息。有關(guān)應(yīng)收款項(xiàng)的SEC問詢問題示例：“請告知我們應(yīng)收票據(jù)的性質(zhì)及條款，以及公司對ASC 310-10-45-13及ASC 850-10-50-2相關(guān)指引的考慮?！?/p>

關(guān)聯(lián)交易相關(guān)問題共有6個，占財務(wù)報表領(lǐng)域問題數(shù)量的11%。關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)問題主要包括：關(guān)聯(lián)交易的會計處理；對關(guān)聯(lián)交易的性質(zhì)、條款條件、結(jié)算方式的披露；對關(guān)聯(lián)交易及非關(guān)聯(lián)交易的條款條件的區(qū)別對比等。有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的SEC問詢問題示例：“承之前的問題回復(fù)，請更詳細(xì)地解釋關(guān)聯(lián)方應(yīng)收款項(xiàng)如何和非關(guān)聯(lián)第三方客戶可比。說明這些客戶是否是一個獨(dú)特的客戶組合，以及廣告費(fèi)的構(gòu)成是否類似于關(guān)聯(lián)方費(fèi)用。請解釋為何這些非關(guān)聯(lián)第三方客戶被授予更長的賬期?！?/p>

2.經(jīng)營與財務(wù)回顧及展望。此領(lǐng)域涉及的S E C 問詢問題主要集中在經(jīng)營業(yè)績，也涉及非公認(rèn)會計原則指標(biāo)、趨勢信息等領(lǐng)域，主要關(guān)注內(nèi)容包括：針對性地解釋公司的經(jīng)營成果；識別影響企業(yè)經(jīng)營成果或?qū)ξ磥順I(yè)績將有重大影響的關(guān)鍵驅(qū)動因素；披露管理層使用的業(yè)績指標(biāo)，以及這些指標(biāo)是如何影響企業(yè)經(jīng)營成果變化的；各指標(biāo)在前后期間的變動情況和趨勢；COVID-19疫情對企業(yè)經(jīng)營的影響等。SEC問詢問題示例：“請在未來的年報中披露COVID-19疫情對公司經(jīng)營、流動性、資本來源的特別影響。參考SEC網(wǎng)站中相關(guān)指引CF Disclosure Guidance: Topic 9A?！逼渲?，Topic9A指SEC公司財務(wù)部于2020年6月23日發(fā)布的披露指引，旨在說明業(yè)務(wù)和市場受到COVID-19疫情影響的情況下，公司就經(jīng)營、流動性及資本資源披露應(yīng)做出的考慮。

3.公司信息。此領(lǐng)域涉及的SEC問題集中于業(yè)務(wù)概覽，關(guān)注企業(yè)的業(yè)務(wù)情況及發(fā)展變化。問詢內(nèi)容主要包括：開展新業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù)重整等變化給企業(yè)財務(wù)業(yè)績帶來的影響和變化；新的收入來源，不同的產(chǎn)品、服務(wù)各自給企業(yè)的業(yè)務(wù)、財務(wù)業(yè)績做出了怎樣的貢獻(xiàn)；某些協(xié)議中的重要條款約定等。SEC問詢問題示例：“在第XX、XX和XX頁中，公司披露自2018年2月開始，公司通過直接模式將企業(yè)戰(zhàn)略重點(diǎn)轉(zhuǎn)移至XX服務(wù)。然而在第XX頁中，公司披露直接模式下的XX服務(wù)收入的下降是由于持續(xù)地通過中介模式以及與非關(guān)聯(lián)的第三方XX公司合作以吸引更多機(jī)構(gòu)投資者的戰(zhàn)略。請統(tǒng)一表述并在未來的發(fā)布文件中澄清。請將公司計劃的修訂內(nèi)容提供給我們。”

三、總結(jié)

SEC對于所有的首發(fā)上市登記文件會進(jìn)行全面審閱，而對于美國上市公司的定期財務(wù)報表，根據(jù)薩班斯法案的要求則每三年至少審閱一次，但實(shí)際審閱的頻次會更高。SEC的審閱旨在監(jiān)督和加強(qiáng)適用披露和會計規(guī)定的合規(guī)性，重點(diǎn)關(guān)注與SEC規(guī)則或適用的會計準(zhǔn)則可能出現(xiàn)不符的重要披露事項(xiàng)以及在說明和解釋時存在重大不足的披露事項(xiàng)。這在SEC對中概股首發(fā)上市登記文件和年度財務(wù)報告的審閱問詢中已得到充分體現(xiàn)。

中概股上市公司以及擬首發(fā)上市的公司在準(zhǔn)備SEC問詢答復(fù)時，可以參考如下提示：（1）關(guān)注問詢問題本身，充分理解問題的意圖，但不要輕易猜測審核人員已對詢問的事項(xiàng)下了定論。有時審閱人員僅是需要更多信息來更好地理解所審閱文件描述的內(nèi)容。（2）準(zhǔn)備答復(fù)時可以向內(nèi)部相關(guān)人員及外部律師、審計師等多方專業(yè)人員充分征詢回復(fù)建議，以完善回復(fù)內(nèi)容。（3）問詢答復(fù)應(yīng)力求做到內(nèi)容完整、分析透徹、判斷嚴(yán)密，盡可能地引述相關(guān)的準(zhǔn)則指引或權(quán)威信息資料以支持或佐證。（4）可以參考以往相似的問詢但不應(yīng)完全依賴先例進(jìn)行作答?；貜?fù)問詢應(yīng)從自身的真實(shí)情況出發(fā)，提供中肯的見解。