淺析互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目的播出資質(zhì)問題

據(jù)報道，近日北京市文化市場綜合執(zhí)法總隊查處北京某律師事務所擅自制作廣播電視節(jié)目和傳播互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目的違法行為。經(jīng)查，該律師事務所在未持有《廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證》和《信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證》，不具備制作廣播電視節(jié)目相應資質(zhì)的專業(yè)人員和審核人員的情況下，擅自制作了38期廣播電視節(jié)目，在公司網(wǎng)站和網(wǎng)絡平臺上傳播，社會關(guān)注度高。北京市文化市場綜合執(zhí)法總隊依法對當事人做出行政處罰。該律師事務所因擅自制作廣播電視節(jié)目，被給予沒收節(jié)目載體和罰款人民幣10000元的行政處罰;因擅自從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，被給予警告和罰款人民幣3000元的行政處罰。

該處罰可謂一石激起千層浪，很多人都浮現(xiàn)出同一個疑問：“難道我們每天看到的短視頻都是違法的嗎？”或者如果你是一名專業(yè)的自媒體從業(yè)者，那么你更深的擔憂來自于“我有制作傳播短視頻的資格嗎？”針對上述疑問，筆者查找了相關(guān)的規(guī)定，來為您進行解答。

什么是互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務？

上述提到的行政處罰的依據(jù)為《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》《廣播電視管理條例》?！痘ヂ?lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》第二條規(guī)定，本規(guī)定所稱互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，是指制作、編輯、集成并通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾提供視音頻節(jié)目，以及為他人提供上載傳播視聽節(jié)目服務的活動。

從上述定義我們可知，互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務包括兩種：第一，通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾提供的視音頻節(jié)目。這里主要指向的是視音頻節(jié)目的提供者;第二，為他人提供上載傳播視聽節(jié)目服務的活動。這里主要指向的是提供信息存儲空間服務的網(wǎng)絡服務提供者。由此，從信息網(wǎng)絡傳播權(quán)的角度出發(fā)，我們可以看出互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務是將內(nèi)容提供者與網(wǎng)絡服務提供者綁定在一起，二者處于同一地位。

互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目的業(yè)務分類？

《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄（試行）（2017年）》將互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目分為四類十七項，并對各類服務進行詳細的說明與界定。就該行政處罰中某律師事務所提供的視聽節(jié)目類型，筆者認為其大致可以歸類到第二類互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務中的“文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的主持、訪談、報道、評論服務”“文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的制作（不含采訪）、播出服務”。

根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄（試行）（2017年）》的業(yè)務界定，文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的主持、訪談、報道、評論服務指以采訪、主持、訪談等節(jié)目形式，對文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等領(lǐng)域的事件進行報道、評論，并供公眾在網(wǎng)上點播的服務。

文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的制作（不含采訪）、播出服務指生產(chǎn)制作、定制、編排文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目，并供公眾在網(wǎng)上點播的服務。

從《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄》可以看出，該目錄里的網(wǎng)絡視聽節(jié)目主要具有以下特點：1.針對的是特定的節(jié)目類型。例如新聞類視聽節(jié)目以及專業(yè)類視聽節(jié)目;2.針對的是特定的節(jié)目形式。例如采訪、主持、訪談、報道、評論等節(jié)目形式。因此，對于我們隨意拍攝的寵物、美妝、美食等視頻則不在該范圍內(nèi)，無需滿足我們下文論述的條件。

提供互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務的條件

那么針對上述提到這些互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目，到底符合什么樣的條件才可以提供？《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》第七條至第九條對從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務需要具備的條件進行了具體的規(guī)定。

第一，取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”或履行備案手續(xù)。第七條明確要求從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，應當取得廣播電影電視主管部門頒發(fā)的“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”或履行備案手續(xù)。否則任何單位和個人不得從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務。

第二，針對特殊類型的網(wǎng)絡視聽節(jié)目，在取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的情況下，還需要具備其他要件，具體包括：1.從事廣播電臺、電視臺形態(tài)服務和時政類視聽新聞服務的，還應當持有廣播電視播出機構(gòu)許可證或互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可證;2.從事主持、訪談、報道類視聽服務的，還應當持有廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證和互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可證;3.從事自辦網(wǎng)絡?。ㄆ╊惙盏?，還應當持有廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證。

北京市融泰律師事務所李瑛莉律師

但是，取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”是一件非常困難的事情，普通的主體很難具備相應的條件?！痘ヂ?lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》第八條規(guī)定，申請從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務的，應當同時具備以下八項條件，此處的“申請從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務”指的就是“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的申請條件，因為該條款中列明的八項條件與國家廣播電視總局規(guī)定的“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”審批事項服務指南中的申請條件完全一致。1.具備法人資格，為國有獨資或國有控股單位，且在申請之日前三年內(nèi)無違法違規(guī)記錄;2.有健全的節(jié)目安全傳播管理制度和安全保護技術(shù)措施;3.有與其業(yè)務相適應并符合國家規(guī)定的視聽節(jié)目資源;4.有與其業(yè)務相適應的技術(shù)能力、網(wǎng)絡資源和資金，且資金來源合法;5.有與其業(yè)務相適應的專業(yè)人員，且主要出資者和經(jīng)營者在申請之日前三年內(nèi)無違法違規(guī)記錄;6.技術(shù)方案符合國家標準、行業(yè)標準和技術(shù)規(guī)范;7.符合國務院廣播電影電視主管部門確定的互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務總體規(guī)劃、布局和業(yè)務指導目錄;8.符合法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定的條件。

不具備相應的資質(zhì)是否可以提供網(wǎng)絡視聽節(jié)目？

正如我們上文所提到的取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”需要滿足非常嚴苛的條件，如果要求每一個上傳視頻的網(wǎng)絡用戶都持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”顯然是不現(xiàn)實的。隨著微博、微信等網(wǎng)絡社交平臺的迅速發(fā)展，為進一步規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目的傳播秩序，2016年國家新聞出版廣電總局出臺了《關(guān)于加強微博、微信等網(wǎng)絡社交平臺傳播視聽節(jié)目管理的通知》，通知主要規(guī)定了如下內(nèi)容：

第一，利用微博、微信等各類社交應用開展互聯(lián)網(wǎng)視聽服務的網(wǎng)絡平臺，應當取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”等法律法規(guī)規(guī)定的相關(guān)資質(zhì)，并嚴格在許可證載明的業(yè)務范圍內(nèi)開展業(yè)務。

第二，未持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的機構(gòu)和個人使用微博賬號、微信公眾號等各類社交應用開展互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，應由網(wǎng)絡平臺作為該項服務的開辦主體，按照視聽節(jié)目管理的各項要求，對節(jié)目內(nèi)容履行內(nèi)容把關(guān)等各項管理責任，節(jié)目范圍不得超出平臺自身許可證載明的業(yè)務范圍。

至此，對于那些未持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的機構(gòu)和個人，可以將申請“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”這座大山轉(zhuǎn)移到網(wǎng)絡平臺的背上了。簡言之，如果相關(guān)的網(wǎng)絡平臺具有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”，那么就由該網(wǎng)絡平臺作為該項服務的開辦主體，由其按照其自身許可證載明的業(yè)務范圍對節(jié)目內(nèi)容進行審核。也就是說，對于“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”這一資質(zhì)來說，該通知實現(xiàn)了從網(wǎng)絡用戶到網(wǎng)絡平臺的“責任轉(zhuǎn)移”。

其實上述原則在國家新聞出版廣電總局2012年頒布的《關(guān)于進一步加強網(wǎng)絡劇、微電影等網(wǎng)絡視聽節(jié)目管理的通知》（廣發(fā)﹙2012）53號）就有所體現(xiàn)。該通知明確要求“強化網(wǎng)絡劇、微電影等網(wǎng)絡視聽節(jié)目播出機構(gòu)準入管理”即“從事網(wǎng)絡劇、微電影等網(wǎng)絡視聽節(jié)目播出的互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務單位，應具有滿足審核需求的經(jīng)國家或省級網(wǎng)絡視聽節(jié)目行業(yè)協(xié)會培訓合格的審核人員，具備健全的節(jié)目內(nèi)容編審管理制度，并依法取得廣播影視行政部門頒發(fā)的“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”嚴格按照許可業(yè)務范圍開展業(yè)務?！笨梢娫撏ㄖ幸呀?jīng)賦予互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務單位持證與審核的義務，而且在審核人員、審核制度等方面均有特定的要求。

根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》第九條的規(guī)定，從事廣播電臺、電視臺形態(tài)服務和時政類視聽新聞服務的，除“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”外，還應當持有廣播電視播出機構(gòu)許可證或互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可證;從事主持、訪談、報道類視聽服務的，除“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”外，還應當持有廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證和互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可證;從事自辦網(wǎng)絡?。ㄆ╊惙盏?，除“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”外，還應當持有廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證。也就是說，對于上述類型的節(jié)目僅取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”是不符合條件的，其需要取得“雙證”甚至是“三證”。

而《關(guān)于加強微博、微信等網(wǎng)絡社交平臺傳播視聽節(jié)目管理的通知》僅規(guī)定未持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的機構(gòu)和個人使用微博賬號、微信公眾號等各類社交應用開展互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，應由網(wǎng)絡平臺作為該項服務的開辦主體。那么在用戶未持有“廣播電視播出機構(gòu)許可證”“廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證”等資質(zhì)，而網(wǎng)絡平臺具有相關(guān)資質(zhì)的情況下，該網(wǎng)絡平臺是否可以作為該項服務的開辦主體呢？

筆者認為，從現(xiàn)有的通知內(nèi)容來看，“責任轉(zhuǎn)移”僅限于未持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的情況，并沒有擴展到其他類型的資質(zhì)上面，而且時政類視聽新聞服務以及主持、訪談、報道類視聽服務相較于其他類型的互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目具有更強的專業(yè)性與引導性，因此，需要專業(yè)的機構(gòu)來從事。如果一旦降低該類服務的提供門檻，極有可能有一些不專業(yè)的新聞訪談類視頻節(jié)目來誤導公眾，在一定程度上也會擾亂當前的傳播秩序與文化環(huán)境。

本次行政處罰帶來的啟示

具體到本次行政處罰案件來說，結(jié)合某律師事務的處罰依據(jù)是未持有“廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證”與“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”，我們推定該律師事務所提供的短視頻的形式可能是邀請部分專業(yè)人士，通過主持人引導，以訪談的形式針對當前熱點問題進行法律評論與解讀。該類視聽節(jié)目屬于《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄》的“專業(yè)類視聽節(jié)目的訪談、報道、評論服務”分類。根據(jù)我們上文的論述，從事主持、訪談、報道類視聽服務除了“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”外，還應當持有其他資質(zhì)。也就是說該律師事務所如果想要從事上述類型的互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務，需要持有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”、“廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證”和“互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務許可證”。而除了“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”外，其他資質(zhì)借由網(wǎng)絡平臺實現(xiàn)“責任的轉(zhuǎn)移”的可能性較小。

因此，對于律師事務所來說，或者對于其他自媒體工作者來說，筆者建議：1.制作的視頻避開《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄》所規(guī)定的節(jié)目類型。2.即使制作的視頻落入到《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄》的范疇，那么節(jié)目的內(nèi)容也要避開時政類視聽新聞服務;節(jié)目的形式也要避開主持、訪談、報道類視聽服務以及自辦網(wǎng)絡劇（片）類服務。3.避開廣播電臺、電視臺形態(tài)類的網(wǎng)絡視聽節(jié)目。制作的視聽節(jié)目要與廣播電臺、電視臺形態(tài)類的網(wǎng)絡視聽節(jié)目具有明顯區(qū)分。4.上傳視頻時，先查看所上傳的網(wǎng)絡平臺的資質(zhì)，選擇有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”的平臺進行上傳。5.針對普法類的視頻，目前常見的形式是一個法律博主在鏡頭前向公眾普及法律知識或者針對當前的熱點問題進行法律評論。該類視聽節(jié)目形式通常情況下可能會落入《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務業(yè)務分類目錄》第二類互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務中的“文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的主持、訪談、報道、評論服務”或者“文藝、娛樂、科技、財經(jīng)、體育、教育等專業(yè)類視聽節(jié)目的制作（不含采訪）、播出服務”。但是評論這種形式又不屬于《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》第九條規(guī)定的廣播電臺、電視臺形態(tài)服務;時政類視聽新聞服務;主持、訪談、報道類視聽服務;自辦網(wǎng)絡劇（片）類服務。

理論上說只需要取得“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”即可，因此，如果選擇具有“信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證”資質(zhì)的網(wǎng)絡平臺進行上傳，風險相對較小。

（作者供職于北京市融泰律師事務所）

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