咨詢熱線

主持人:明理（周一～周五 8∶30—11∶30）

未在職業(yè)病防治醫(yī)院治療能否診斷職業(yè)病

主持人：

某環(huán)衛(wèi)工在工作中中暑，送某綜合性醫(yī)院治療3 天后去世。是否必須診斷為職業(yè)病才能認(rèn)定為工傷？她沒有在職業(yè)病醫(yī)院治療，還能否進(jìn)行職業(yè)病診斷？

黑龍江讀者 孫先生

孫先生：

工作中的中暑屬于職業(yè)病，當(dāng)然也屬于疾病。但按照一般疾病的工傷認(rèn)定條款即《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，由于其超出了“48”小時(shí)，因此將難以認(rèn)定為工傷。而職業(yè)病則無此限制，故應(yīng)當(dāng)按照職業(yè)病條款進(jìn)行工傷認(rèn)定。而按照職業(yè)病條款進(jìn)行工傷認(rèn)定，必須取得職業(yè)病診斷鑒定書?！豆ｋU(xiǎn)條例》第十九條規(guī)定：“對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)?！?/p>

《職業(yè)病防治法》第四十六條規(guī)定，職業(yè)病診斷，應(yīng)當(dāng)綜合分析下列因素：（一）病人的職業(yè)史；（二）職業(yè)病危害接觸史和工作場所職業(yè)病危害因素情況；（三）臨床表現(xiàn)以及輔助檢查結(jié)果等，沒有證據(jù)否定職業(yè)病危害因素與病人臨床表現(xiàn)之間的必然聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)診斷為職業(yè)??；職業(yè)病診斷證明書應(yīng)當(dāng)由參與診斷的取得職業(yè)病診斷資格的執(zhí)業(yè)醫(yī)師簽署，并經(jīng)承擔(dān)職業(yè)病診斷的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)審核蓋章。職業(yè)病的診斷鑒定并不要求必須在職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行治療。因此該人員完全可以申請職業(yè)病診斷鑒定。

主持人

近親屬間如何分配一次性工亡補(bǔ)助金

主持人：

原勞動(dòng)保障部《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱因工死亡職工供養(yǎng)親屬，是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹?！钡菍τ谝淮涡怨ね鲅a(bǔ)助金究竟如何分配，《工傷保險(xiǎn)條例》以及該規(guī)定均未規(guī)定。在這些近親屬間應(yīng)當(dāng)如何分配一次性工亡補(bǔ)助金？能否按照繼承順序分配？

江西讀者 魯先生

魯先生：

一次性工亡補(bǔ)助金的主要性質(zhì)是對因?yàn)楣毠さ娜ナ澜o其近親屬造成的經(jīng)濟(jì)上損失的補(bǔ)償，其不屬于遺產(chǎn)，不宜按照繼承順序進(jìn)行分配?；谶@一性質(zhì)，其分配宜按照近親屬損失程度亦即勞動(dòng)者在世時(shí)近親屬收益程度考慮。由此，宜以配偶及未成年子女、需要?jiǎng)趧?dòng)者供養(yǎng)的其他近親屬為主要分配對象，適當(dāng)兼及其他近親屬。在實(shí)際分配中，近親屬可以進(jìn)行協(xié)商解決，無法通過協(xié)商達(dá)成一致意見的，可以通過訴訟解決。

主持人

下班途中遇洪水死亡是否屬于工傷

主持人：

由于大暴雨引發(fā)洪澇，有職工在下班途中于合理路線上行走時(shí)被洪水沖走，后找到其尸體。其家屬申請工傷認(rèn)定，理由是其死亡完全非其本人原因所致，符合工傷的條件。此種情形應(yīng)否為工傷？

河南讀者 魯先生

魯先生：

《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定，職工“在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。由于該職工是在下班途中受到傷害的，故只能按照此條款判斷是否屬于工傷。根據(jù)該條款，勞動(dòng)者必須是因?yàn)榻煌ㄊ鹿适艿絺?，或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害，才能認(rèn)定為工傷。而該勞動(dòng)者系因洪澇死亡，不是因?yàn)榻煌ㄊ鹿驶蛘叱鞘熊壍澜煌?、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害死亡，故不符合工傷構(gòu)成要件，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

該職工死亡完全非其本人原因所致，與因非本人主要責(zé)任（例如完全是第三人責(zé)任）的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害死亡，本質(zhì)上具有相同性，未來可以考慮修改條例將此種情形納入。但從目前的條例規(guī)定看，將其認(rèn)定為工傷沒有法律依據(jù)。

主持人

補(bǔ)繳工傷費(fèi)后應(yīng)否由基金支付喪葬補(bǔ)助金

主持人：

職工發(fā)生工傷時(shí)未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，在發(fā)生工傷后進(jìn)行了補(bǔ)繳。后該職工在停工留薪期內(nèi)因工傷死亡。其喪葬補(bǔ)助金應(yīng)否由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)？

江蘇讀者 郭先生

郭先生：

《工傷保險(xiǎn)條例》第三十九條第二款規(guī)定，傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其近親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇，即享受喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、一次性工亡補(bǔ)助金。第六十二條第三款規(guī)定，用人單位參加工傷保險(xiǎn)并補(bǔ)繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金后，由工傷保險(xiǎn)基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費(fèi)用。人力資源社會(huì)保障部《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29 號(hào)）規(guī)定，“新發(fā)生的費(fèi)用”是指用人單位參加工傷保險(xiǎn)前發(fā)生工傷的職工，在參加工傷保險(xiǎn)后新發(fā)生的費(fèi)用。其中由工傷保險(xiǎn)基金支付的費(fèi)用，按不同情況予以處理：（1）因工受傷的，支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費(fèi)、工傷康復(fù)費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)交通食宿費(fèi)、輔助器具配置費(fèi)、生活護(hù)理費(fèi)、一級(jí)至四級(jí)傷殘職工傷殘津貼，以及參保后解除勞動(dòng)合同時(shí)的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金；（2）因工死亡的，支付參保后新發(fā)生的符合條件的供養(yǎng)親屬撫恤金。但該《意見》如何適用于《工傷保險(xiǎn)條例》第三十九條第二款情形，存在難題，即《工傷保險(xiǎn)條例》第三十九條第二款規(guī)定情形究竟屬于“因工受傷”，還是“因工死亡”。

總體考慮，將其作為“因工死亡”較為恰當(dāng)：（1）第三十九條第一款規(guī)定的是因工死亡待遇，第二款規(guī)定適用第一款待遇，即完全按照因工死亡處理，將其作為“因工死亡”是恰當(dāng)?shù)?；?）如果按照“因工受傷”處理，則該人既無法享受傷殘津貼，也無法享受供養(yǎng)親屬撫恤金，而其死亡后果比傷殘更為嚴(yán)重，顯然不合理。在確定為“因工死亡”情形下，按照《意見》，供養(yǎng)親屬撫恤金可由工傷保險(xiǎn)基金支付，喪葬補(bǔ)助金不應(yīng)納入基金支付。

主持人

試用期內(nèi)工作2天離職，應(yīng)否支付工資

主持人：

用人單位內(nèi)部規(guī)定，必須工作滿3天以上（含3 天）才能支付工資，勞動(dòng)者在入職時(shí)也簽署了該規(guī)定。某勞動(dòng)者在試用期后僅僅工作了2 天就離職了，用人單位以該規(guī)定為由，沒有結(jié)算工資。現(xiàn)勞動(dòng)者提出要用人單位支付工資，應(yīng)否支持？該規(guī)定是否有效？

江蘇讀者 蘇女士

蘇女士：

《中華人民共和國勞動(dòng)法》第三條規(guī)定，勞動(dòng)者享有取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。在勞動(dòng)關(guān)系中，獲取勞動(dòng)報(bào)酬是勞動(dòng)者最主要的權(quán)利，支付勞動(dòng)報(bào)酬是用人單位最主要的義務(wù)。在勞動(dòng)者已經(jīng)提供勞動(dòng)的情形下，哪怕僅僅是工作了一天，用人單位均應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。例如，按約定的試用期月工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算出日工資，然后按照工作日結(jié)算。上述內(nèi)部規(guī)定即便勞動(dòng)者同意，也因?yàn)檫`反了支付勞動(dòng)報(bào)酬的強(qiáng)制性規(guī)定而應(yīng)無效。

主持人

外商投資企業(yè)如何依法參保繳費(fèi)

主持人：

我們是2004 年設(shè)立的一家外商投資企業(yè)，當(dāng)時(shí)在設(shè)立地甲省只有國有企業(yè)可以繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，直到2011 年7 月1 日以后當(dāng)?shù)夭旁试S所有企業(yè)（不再區(qū)分性質(zhì)）參保。由此導(dǎo)致現(xiàn)在已經(jīng)達(dá)到法定退休年齡的人員的繳費(fèi)年限不足15 年，無法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。這些職工的社保關(guān)系應(yīng)如何處理為妥？

西藏讀者 張先生

張先生：

2011 年7 月1 日以后才允許所有企業(yè)參保繳費(fèi)，顯然是以《社會(huì)保險(xiǎn)法》的實(shí)施為時(shí)點(diǎn)的。所有企業(yè)均應(yīng)參保繳費(fèi)，是《社會(huì)保險(xiǎn)法》賦予的強(qiáng)制性義務(wù)，如其第四條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個(gè)人依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個(gè)人權(quán)益記錄，要求社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會(huì)保險(xiǎn)咨詢等相關(guān)服務(wù)。那么，2011 年6 月30 日之前，是否有強(qiáng)制性義務(wù)呢？

1995 年1 月1 日起施行的《勞動(dòng)法》第三條規(guī)定，勞動(dòng)者享有享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利。1999 年1 月22 日發(fā)布施行的《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條規(guī)定，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍包括，國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工；基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍包括，國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會(huì)團(tuán)體及其專職人員；失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍包括，國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。2004 年1 月1 日起施行的《工傷保險(xiǎn)條例》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個(gè)體工商戶應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。據(jù)此，至少從1999 年1 月起，外商投資企業(yè)就應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)。地方在已經(jīng)實(shí)施基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療保險(xiǎn)的情形下，仍拒絕外資企業(yè)參保，違反了《勞動(dòng)法》《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》。

《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條規(guī)定，繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保險(xiǎn)行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納。參考這一規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對這些人員辦理補(bǔ)繳，由于未繳費(fèi)非用人單位過錯(cuò)所致，不應(yīng)當(dāng)征收滯納金。建議這些職工向社保費(fèi)征繳機(jī)構(gòu)投訴，要求辦理補(bǔ)繳手續(xù)。

主持人

勞動(dòng)者能否要求將固定期限合同變更為無固定期限

主持人：

某職工在用人單位工作滿10 年后，經(jīng)雙方協(xié)商一致，再次簽訂了5 年固定期限的勞動(dòng)合同。之后，該職工提出，其應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同而不應(yīng)當(dāng)簽訂固定期限勞動(dòng)合同，其簽訂5 年固定期限勞動(dòng)合同是受用人單位誘騙所致，提出變更為無固定期限勞動(dòng)合同。其訴求應(yīng)否支持？

北京讀者 周女士

周女士：

《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款規(guī)定：“有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的……”經(jīng)勞動(dòng)者同意，在符合訂立無固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位與其訂立固定期限勞動(dòng)合同，是雙方自由意志的體現(xiàn)，沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是有效的，用人單位和勞動(dòng)者均應(yīng)當(dāng)遵守。在這種情況下，勞動(dòng)者要求變更為無固定期限勞動(dòng)合同，沒有法律依據(jù)。

至于勞動(dòng)者提出的誘騙情形，則應(yīng)當(dāng)由勞動(dòng)者舉證，如果勞動(dòng)者能夠證明用人單位存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形，則可以認(rèn)定該勞動(dòng)合同無效，從而重新簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。

此種情形下簽訂固定期限勞動(dòng)合同對勞動(dòng)者無實(shí)質(zhì)性不利影響。5 年固定期限的勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者仍然符合訂立無固定期限勞動(dòng)合同標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)者可以再要求訂立無固定期限勞動(dòng)合同，用人單位不能在5 年期滿后單方擅自終止勞動(dòng)合同。

主持人

偽造學(xué)歷解除勞動(dòng)合同后能否要求退還社保費(fèi)

主持人：

某職工謊稱本科學(xué)歷，并偽造了畢業(yè)證書，與用人單位簽訂了勞動(dòng)合同。2 年以后，用人單位在檢查中發(fā)現(xiàn)其學(xué)歷造假?！秳趧?dòng)合同法》第二十六條規(guī)定，以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的，無效。第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者有因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。據(jù)此，我公司解除了該職工的勞動(dòng)合同。之前給他繳納的社保費(fèi)也是在他的欺詐下才繳納的，請問可否要求社保機(jī)構(gòu)退還社保費(fèi)？或者要求其本人返還社保費(fèi)？

甘肅讀者 金女士

金女士：

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同無效的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。從理論上來說，其存在邏輯上的矛盾，即勞動(dòng)合同既然無效，為何還需要解除？勞動(dòng)合同無效是指勞動(dòng)合同不具有法律效力，沒有法律約束力，無須解除，也不會(huì)因?yàn)闆]有解除就具有了法律效力。為了解決這一邏輯矛盾，有學(xué)者提出相對無效理論，認(rèn)為《勞動(dòng)合同法》所指的無效是相對無效，即在解除之前是有效的，解除之后才是無效的。這一觀點(diǎn)難以自圓其說，既然勞動(dòng)合同沒有解除時(shí)是有效的，那么其在未解除時(shí)就不能稱之為無效（哪怕是相對無效）。不能同時(shí)說它有效和無效。

雖然其存在邏輯上的矛盾，但對于《勞動(dòng)合同法》第三十九條等規(guī)定，司法實(shí)踐一般認(rèn)為其無效的效力只及于解除之后，即只有行使解除權(quán)之后，雙方的勞動(dòng)關(guān)系才能終結(jié)，用人單位才不負(fù)有支付勞動(dòng)報(bào)酬、繳納社保費(fèi)等法定義務(wù)。如果沒有解除，則認(rèn)定雙方之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系（回避討論勞動(dòng)合同的效力問題），用人單位仍負(fù)有支付勞動(dòng)報(bào)酬、繳納社保費(fèi)的義務(wù)，故用人單位不能要求返還在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間繳納的社保費(fèi)。

就偽造學(xué)歷事件而言，一般認(rèn)為，雖然勞動(dòng)者實(shí)施了欺詐行為，“騙取”勞動(dòng)合同的訂立，但其提供了勞動(dòng)且時(shí)間長達(dá)2年，說明其符合用人單位勞動(dòng)條件要求，用人單位亦屬于受益人，因此不宜支持用人單位退還社保費(fèi)請求。

鑒于該問題仍有較大爭議，從用人單位的權(quán)益角度考慮，可以通過法律程序嘗試主張返還該繳費(fèi)，由裁審機(jī)構(gòu)最終判定。

主持人

員工實(shí)施性騷擾用人單位能否解除其勞動(dòng)合同

主持人：

性騷擾在職場時(shí)有發(fā)生，對勞動(dòng)者特別是女性勞動(dòng)者身心健康影響極大。對于性騷擾行為的禁止，有的用人單位在規(guī)章制度中予以明確規(guī)定，如果員工發(fā)生此類行為，用人單位可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”之規(guī)定，解除勞動(dòng)合同。很多用人單位在規(guī)章制度中未作類似規(guī)定，用人單位能否直接依據(jù)員工的此類行為單方解除其勞動(dòng)合同？

陜西讀者 柳女士

柳女士：

對員工的性騷擾是一種比較嚴(yán)重的違法行為，也是嚴(yán)重違反社會(huì)道德的行為，嚴(yán)重背離社會(huì)主義核心價(jià)值觀。《民法典》第一千零一十條規(guī)定，違背他人意愿，以言語、文字、圖像、肢體行為等方式對他人實(shí)施性騷擾的，受害人有權(quán)依法請求行為人承擔(dān)民事責(zé)任；機(jī)關(guān)、企業(yè)、學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施，防止和制止利用職權(quán)、從屬關(guān)系等實(shí)施性騷擾。第一百五十三條規(guī)定，違背公序良俗的民事法律行為無效。按照法學(xué)界的共識(shí)，性騷擾屬于違背公序良俗的行為。由此，不得對員工、同事實(shí)施性騷擾是所有用人單位都應(yīng)當(dāng)認(rèn)可的勞動(dòng)紀(jì)律；所有用人單位的規(guī)章制度都默認(rèn)應(yīng)當(dāng)規(guī)制性騷擾行為。勞動(dòng)者實(shí)施性騷擾不僅是一種失職，曝光后還會(huì)對單位形象造成嚴(yán)重?fù)p害。用人單位可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條關(guān)于勞動(dòng)者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”“嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害”等規(guī)定，單方解除其勞動(dòng)合同。

主持人

員工停職期間的社保、薪酬可否暫停

主持人：

員工非法侵占公司財(cái)物，公司已經(jīng)報(bào)警，目前在警方調(diào)查中。公司對該員工作出停職處理決定。在停職期間，該員工的社保、薪酬可以暫停嗎？

北京讀者 方女士

方女士：

關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)?！渡鐣?huì)保險(xiǎn)法》第十條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。”第二十三條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)?！钡谌龡l規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)，由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)?！钡谒氖臈l規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加失業(yè)保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。”這里的“職工”，指的是與用人單位存在穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系的人員。停職員工與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系仍然持續(xù)，仍負(fù)有強(qiáng)制繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的法定義務(wù)，不能暫停繳費(fèi)。

關(guān)于工資?！秳趧?dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等均未規(guī)定此種情形下的工資支付?！蹲畹凸べY規(guī)定》（勞動(dòng)保障部令第21 號(hào)）規(guī)定：“本規(guī)定所稱最低工資標(biāo)準(zhǔn)，是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)的前提下，用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動(dòng)報(bào)酬?！蓖Ｂ殕T工在停職期間未提供正常勞動(dòng)，故用人單位也無須支付最低工資。各地對工資支付有補(bǔ)充規(guī)定，如《北京市工資支付規(guī)定》（北京市人民政府令第142 號(hào)）第二十二條規(guī)定：“勞動(dòng)者在事假期間，用人單位可以不支付其工資?！钡鲜銮樾尾⒎鞘录伲Ｂ毜男再|(zhì)比事假更為嚴(yán)重，按照事假規(guī)則處理存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。綜合考慮，建議在其停職期間，按照最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)支付。如果員工侵占公司財(cái)物事實(shí)確定，且用人單位希望不繳納社保費(fèi)、停發(fā)工資，最好的方式就是即時(shí)解除勞動(dòng)合同。公安機(jī)關(guān)的處理屬于行政和刑事追責(zé)，與用人單位行使勞動(dòng)法上的權(quán)利不同，兩者并無直接關(guān)聯(lián)。公安機(jī)關(guān)調(diào)查這名員工侵占公司財(cái)物的情況，只是進(jìn)一步確認(rèn)這一行為的性質(zhì)，沒有公安機(jī)關(guān)的調(diào)查確認(rèn)，用人單位也可以確認(rèn)。

主持人

員工拒絕調(diào)崗，能否認(rèn)定為曠工

主持人：

用人單位將勞動(dòng)者從A 崗調(diào)至B 崗，兩者工作性質(zhì)迥然不同。勞動(dòng)者拒絕調(diào)崗，繼續(xù)在原崗位，但未提供勞動(dòng)（用人單位拒絕安排原崗位工作）。用人單位遂以勞動(dòng)者曠工（未至B崗工作）為由，解除其勞動(dòng)合同。該勞動(dòng)者行為是否構(gòu)成曠工？有觀點(diǎn)認(rèn)為，用人單位有用工自主權(quán)，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)服從用人單位的工作安排，其拒絕從事用人單位安排的工作，未提供勞動(dòng)，構(gòu)成曠工。該觀點(diǎn)能否成立？

廣東讀者 林先生

林先生：

依法訂立的勞動(dòng)合同具有法律效力，勞動(dòng)者和用人單位均應(yīng)共同遵守。《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”任何一方均不能單方變更勞動(dòng)合同。對于調(diào)崗，如果崗位區(qū)別不大，對勞動(dòng)者沒有不利，或者用人單位有特別正當(dāng)?shù)睦碛桑缫罁?jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，用人單位是可以調(diào)崗的。用人單位有用工自主權(quán)，但是該自主權(quán)是受到限制的，不能違反勞動(dòng)合同的約定，不能違反勞動(dòng)合同法的基本原則，否則會(huì)構(gòu)成違法。由于新的工作崗位性質(zhì)與原工作崗位不同，該調(diào)崗構(gòu)成勞動(dòng)合同變更，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕變更；其繼續(xù)待在原崗位，因用人單位拒絕安排工作而勞動(dòng)者無法提供勞動(dòng)，不應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)者構(gòu)成曠工。

主持人

違背承諾獲得較高醫(yī)保報(bào)銷后應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任

主持人：

本地政策規(guī)定在異地居住達(dá)或可達(dá)6 個(gè)月的，可以申請與本地相同的報(bào)銷比例（較高）。被保險(xiǎn)人承諾在異地居住6 個(gè)月后，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按上述報(bào)銷比例支付了其醫(yī)療費(fèi)用。后查實(shí)，該人員在異地居住未達(dá)6 個(gè)月。該人員應(yīng)否承擔(dān)法律責(zé)任？是否構(gòu)成詐騙罪？

海南讀者 陳先生

陳先生：

首先，被保險(xiǎn)人并不符合異地居住6 個(gè)月后按較高比例報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)的規(guī)定，其按照較高報(bào)銷比例報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)用缺乏法律依據(jù)，且違反其承諾，應(yīng)當(dāng)退還多報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi)用。

其次，《社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十八條規(guī)定：“以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門責(zé)令退回騙取的社會(huì)保險(xiǎn)金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。”被保險(xiǎn)人是否屬于以欺詐的手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇？如果被保險(xiǎn)人本沒有異地居住6 個(gè)月以上的打算，但承諾在異地居住6 個(gè)月以上，則構(gòu)成虛假陳述，屬于欺詐，符合該條規(guī)定；如果被保險(xiǎn)人本有異地居住6 個(gè)月以上的打算，但其后因?yàn)榍闆r變化，未能在異地居住6 個(gè)月以上，則不宜認(rèn)定為欺詐。由于被保險(xiǎn)人事實(shí)上違反了承諾，且沒有主動(dòng)退還多報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi)用，涉嫌騙取該社保待遇，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查確定。如果被保險(xiǎn)人不能證明其違反承諾具有正當(dāng)理由，且長期占有該不當(dāng)報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi)用，可以認(rèn)定其具有欺詐的主觀故意和客觀行為，可以依據(jù)該條款進(jìn)行處罰。

再次，關(guān)于被保險(xiǎn)人行為是否構(gòu)成詐騙罪。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第九十四條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)全國人大常委會(huì)的立法解釋，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育等社會(huì)保險(xiǎn)金或者其他社會(huì)保障待遇的，屬于刑法第二百六十六條規(guī)定的詐騙公私財(cái)物行為。如果能夠認(rèn)定被保險(xiǎn)人具有欺詐的主觀故意和客觀行為，且達(dá)到法定數(shù)額，應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任。

主持人