論網(wǎng)絡(luò)暴力行為的界定及其刑事規(guī)制

安 冉

(北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院，北京 100875)

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，互聯(lián)網(wǎng)逐漸改變了人們的生活方式和社交方式。微信、微博逐漸成為人們?nèi)粘１夭豢缮俚慕涣髌脚_。微信、微博等社交平臺的廣泛運(yùn)用，拓寬了人們獲取、傳遞信息的途徑，擴(kuò)大了表達(dá)個人觀點的受眾面。但是，這種通過網(wǎng)絡(luò)平臺零距離的溝通也面臨包括互聯(lián)網(wǎng)犯罪在內(nèi)的諸多問題。其中，時常發(fā)生在我們身邊的即是網(wǎng)絡(luò)暴力行為。近年來，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境逐漸惡化，網(wǎng)絡(luò)暴力行為頻頻導(dǎo)致慘劇發(fā)生，諸如藥家鑫事件、江歌案、喬任梁事件、崔雪莉事件等，均是如此。一些帶著“正義”面具的鍵盤俠高舉“道德”的旗幟，往往會在互聯(lián)網(wǎng)上從某些事件的道德評價轉(zhuǎn)到對事件當(dāng)事人的謾罵和人身攻擊。并且，當(dāng)輿論倒向一邊時，任何持有反對或者中立態(tài)度的人就會遭到口誅筆伐。這些人肉搜索、攻擊和謾罵不僅影響其正常生活，還會造成物質(zhì)損害和精神損害，甚至?xí)?dǎo)致被網(wǎng)絡(luò)暴力影響的人自殺這樣嚴(yán)重的后果。但是，互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地，每個人都應(yīng)當(dāng)對自己的言行負(fù)責(zé)。對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的分析可以從多個角度進(jìn)行。本文將從刑事角度分析網(wǎng)絡(luò)暴力行為的規(guī)制問題。

一、網(wǎng)絡(luò)暴力行為的概念及特征

(一)網(wǎng)絡(luò)暴力行為的概念

“網(wǎng)絡(luò)暴力”一詞經(jīng)常在各個場合被使用，但是目前，對于“網(wǎng)絡(luò)暴力”的界定仍然模糊不清。比如，當(dāng)某一社會事件被曝光，網(wǎng)民對當(dāng)事人進(jìn)行人肉搜索，并公開了當(dāng)事人的個人基本情況，包括姓名、年齡、身份證號、手機(jī)號、工作單位、家庭構(gòu)成等，然后發(fā)動網(wǎng)友在網(wǎng)絡(luò)和現(xiàn)實中對當(dāng)事人進(jìn)行攻擊、威脅。這種行為屬于網(wǎng)絡(luò)暴力嗎？再如，在微博、豆瓣、知乎等公共社交平臺上發(fā)表對他人的侮辱、謾罵、詛咒，或者發(fā)表雖未指名道姓但有所指向的嘲諷或者內(nèi)涵等言論。這種行為是否構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)暴力？還有，出于愛國情懷或其他原因，一些網(wǎng)民在網(wǎng)絡(luò)中用激憤的言論來號召其他網(wǎng)民一起抵制、差評某一企業(yè)、產(chǎn)品或是某一明星的作品、代言等。該種行為是否構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)暴力？由此可見，就“網(wǎng)絡(luò)暴力”的定義而言，在大眾中并未形成統(tǒng)一的觀點。目前，就學(xué)界對于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的界定而言，有以下幾種觀點：

1.網(wǎng)絡(luò)暴力，是指當(dāng)發(fā)生未經(jīng)證實或者已經(jīng)證實的網(wǎng)絡(luò)事件，網(wǎng)民在互聯(lián)網(wǎng)平臺對該事件或者人物發(fā)表具有攻擊性、煽動性和侮辱性的失實言論，由此導(dǎo)致當(dāng)事人名譽(yù)損失；或在互聯(lián)網(wǎng)平臺公開當(dāng)事人在現(xiàn)實生活中的個人隱私，侵犯其隱私權(quán)，以及通過言論或者行為騷擾當(dāng)事人及其親友的正常生活，致使其權(quán)利受損的行為[1]。2.網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪，是指以網(wǎng)絡(luò)為平臺，以危害國家安全、公共安全或者攻擊公民人格、名譽(yù)等為動機(jī)，以強(qiáng)制性干涉他人為目的，造成國家或者公共利益遭受損失、當(dāng)事人心理上和精神上遭受極大痛苦的一種新型犯罪行為。這種犯罪行為具有攻擊性、群體性、煽動性等特點[2]。3.網(wǎng)絡(luò)暴力是一種網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為。網(wǎng)絡(luò)暴力，是指利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段對當(dāng)事人的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)以及財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行侵犯的群體性侵權(quán)行為。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)暴力的侵權(quán)領(lǐng)域，可以區(qū)分為“網(wǎng)上暴力”和“網(wǎng)下暴力”:“網(wǎng)上暴力”包括在網(wǎng)上公布當(dāng)事人隱私和用語言侮辱、誹謗、攻擊當(dāng)事人等行為;“網(wǎng)下暴力”包括非法利用當(dāng)事人私人信息，侵?jǐn)_當(dāng)事人及其親友以及其他侵犯人身權(quán)及財產(chǎn)權(quán)的行為[3]。

通過比較上述從不同角度對網(wǎng)絡(luò)暴力進(jìn)行的界定，筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)暴力，是指網(wǎng)民通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，對尚未證實或者已經(jīng)證實的事件、人物，發(fā)表具有侮辱性、傷害性、煽動性的言論、圖片、視頻，或公布當(dāng)事人的個人信息、隱私，以對其進(jìn)行現(xiàn)實生活的騷擾侵害，從而嚴(yán)重影響當(dāng)事人的身心健康、正常生活的行為。

(二)網(wǎng)絡(luò)暴力行為的特征

區(qū)別于傳統(tǒng)暴力犯罪，網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪是一種“軟暴力”犯罪。傳統(tǒng)暴力是一種“強(qiáng)力”犯罪，屬于“物理”上的暴力犯罪，通常指行為人使用暴力或者暴力相威脅，非法侵犯他人人身或者財產(chǎn)安全的犯罪[4]。其造成的傷害是實質(zhì)的、看得見、摸得著的，而網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪則不同，其有以下特點：

1．網(wǎng)絡(luò)暴力行為具有隱匿性。網(wǎng)絡(luò)的匿名性導(dǎo)致虛擬世界的行為與現(xiàn)實生活中的行為脫節(jié)。網(wǎng)絡(luò)暴力通常是通過網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)表攻擊性言論、不實言論，或者擅自公開他人的個人信息、隱私等，甚至延伸到現(xiàn)實生活中對其進(jìn)行攻擊、舉報等。這種暴力是看不見、摸不著的，不是針對身體實施的暴力，而是一種精神壓制。同時，由于不容易核實真實身份和固定證據(jù)，導(dǎo)致法律在網(wǎng)絡(luò)世界的震懾作用有所減弱。一方面，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)社交平臺并未對網(wǎng)民的身份進(jìn)行核實，只需提供手機(jī)號即可注冊，甚至不需要任何信息即可注冊，導(dǎo)致許多網(wǎng)民在同一平臺可以擁有許多賬號。另一方面，即使一些平臺要求實名認(rèn)證，但是只是在后臺申請時提供，該信息并不會在前臺顯示。即只有網(wǎng)站平臺知悉用戶的個人信息，而平臺的用戶互相之間并不知曉對方的身份。況且，基于手機(jī)號等信息也可無需以實名購買、互聯(lián)網(wǎng)賬號可能會被盜號等原因，并不能確認(rèn)通過該賬號實施行為的人就是注冊人本人。

2．網(wǎng)絡(luò)暴力行為具有規(guī)模性、群體性?；ヂ?lián)網(wǎng)進(jìn)入門檻低，任何一個普通民眾都可以進(jìn)入到網(wǎng)絡(luò)空間。因此，我國網(wǎng)民數(shù)量眾多。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)信心中心2020年4月28日發(fā)布的《中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》，截至2020年3月，我國網(wǎng)民規(guī)模為9.04億，互聯(lián)網(wǎng)普及率達(dá)64.5%[5]。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)事件發(fā)生時，經(jīng)過媒體、大V的報道、轉(zhuǎn)發(fā)、評論等，就該事件可以達(dá)到幾十萬甚至上百萬的轉(zhuǎn)載、評論。這些轉(zhuǎn)載、評論里往往充斥大量辱罵、侮辱，以有攻擊他人的污言穢語。由此，網(wǎng)絡(luò)暴力行為可謂是“多數(shù)人的暴政”。

3．網(wǎng)民具有低齡化、低學(xué)歷化特點。根據(jù)共青團(tuán)中央維護(hù)青少年權(quán)益部、中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心2020年5月13日發(fā)布的《2019年全國未成年人互聯(lián)網(wǎng)使用情況研究報告》，2019年，我國未成年網(wǎng)民規(guī)模為1.75億，未成年人互聯(lián)網(wǎng)普及率達(dá)到93.1%[6]。我國網(wǎng)民主體的年齡呈下降趨勢，未成年網(wǎng)民的數(shù)量不斷增多，學(xué)歷上多為初高中生。網(wǎng)民年齡小，心智不成熟，思考問題簡單化，遇事容易沖動，法律意識淡薄。未成年人還并未形成正確的獨(dú)立的世界觀、價值觀，并且缺乏獨(dú)立思考的能力，其受互聯(lián)網(wǎng)上激進(jìn)分子的煽動、影響，容易形成盲從心理。同時，基于低齡化、受教育程度低等原因，使其沒有大局意識，只考慮自身的心情、利益等，從而容易做出極端的行為。

4．網(wǎng)絡(luò)暴力行為的影響具有波及性?；诨ヂ?lián)網(wǎng)的特性，在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)布的攻擊性、不實性言論、圖片、視頻或者個人信息、隱私等會被廣泛地瀏覽、下載、傳播。不僅會在網(wǎng)上進(jìn)行討論、口誅筆伐，往往還會延伸至線下的現(xiàn)實生活，在現(xiàn)實生活中對其或者家屬進(jìn)行攻擊、辱罵、舉報等，由此嚴(yán)重影響當(dāng)事人的正常工作、生活。這樣，網(wǎng)絡(luò)暴力的影響就從虛擬網(wǎng)絡(luò)空間波及到現(xiàn)實生活中。

二、網(wǎng)絡(luò)暴力行為的類型

言論自由是《中華人民共和國憲法》(下文簡稱《憲法》)賦予每個中國公民的權(quán)利。但是，自由不是無限制的，也不是用來傷害他人的武器?；ヂ?lián)網(wǎng)世界匿名性等特點，給網(wǎng)民帶來了更多表達(dá)自由的權(quán)利。每個網(wǎng)民都可以各抒己見，對事件發(fā)表自己的觀點。然而，一些網(wǎng)民往往喜歡站在道德制高點去評判他人，從而作出一些違背道德、顛覆倫理甚至違法亂紀(jì)的事情，從謾罵到人身攻擊，再到揭露隱私，甚至直接在現(xiàn)實生活中進(jìn)行攻擊。并且，他們?yōu)榱司S護(hù)自己肆意妄為地進(jìn)行謾罵、造謠等違背道德的惡劣行為，常以言論自由等一些所謂的理由去作辯護(hù)。通過分析近幾年發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)暴力事件，如“銅須門事件”“死亡博客事件”“藥家鑫案件”“江歌案”“表哥事件”“喬任梁事件”“崔雪莉事件”等，可以將網(wǎng)絡(luò)暴力行為分為三類，即人肉搜索、網(wǎng)絡(luò)語言暴力、網(wǎng)絡(luò)謠言傳播。

(一)人肉搜索

人肉搜索是貓撲(mop)網(wǎng)首創(chuàng)的一種搜索方式。起初是用戶在論壇上發(fā)帖，以尋求幫助、獲取信息、線索等，其有利于發(fā)揮社會公共監(jiān)督的作用，在反腐敗等活動中發(fā)揮了互聯(lián)網(wǎng)獨(dú)特的作用[7]。但是，人肉搜索正在逐漸走向失控。目前，我國網(wǎng)民數(shù)量不斷增多，互聯(lián)網(wǎng)普及率逐漸上升。數(shù)量龐大的陌生人懷著各種目的，加入到某件人肉搜索事件中，使得人肉搜索更加便捷、高效。互聯(lián)網(wǎng)具有隱匿性，但是其并不是完全的保密，只要曾在互聯(lián)網(wǎng)平臺上活動過，就都會留下痕跡，引擎搜索都會記錄下來。網(wǎng)民將被搜索對象的個人隱私在網(wǎng)絡(luò)上匿名發(fā)出，引起輿論和更多人的謾罵、嘲笑，甚至進(jìn)一步影響當(dāng)事人乃至家人的現(xiàn)實生活、工作等。2007年，北京一女子跳樓自殺，網(wǎng)民們很快人肉出其丈夫王菲以及第三者的個人信息。隨后網(wǎng)絡(luò)上鋪天蓋地地辱罵王菲，甚至有人到現(xiàn)實生活中騷擾王菲及其家人。2017年，日本女留學(xué)生江歌在日本被殺害，但是在事實不清、證據(jù)不足的情況下，網(wǎng)民大規(guī)模地人肉搜索劉鑫，曝光劉鑫及其家人的住址、工作單位、車牌號等各種信息，從而引發(fā)了大規(guī)模的謾罵與騷擾。近幾年來，人肉搜索事件更是層出不窮。當(dāng)人們將個人言論自由凌駕于法律之上，不相信法律會有一個公正的審判，而是渴望通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，以網(wǎng)絡(luò)暴力的方式對事件、對他人進(jìn)行道德審判時，“網(wǎng)絡(luò)審判”就不僅會對當(dāng)事人造成巨大的傷害，還會侵犯法律的尊嚴(yán)，并破壞法治秩序。

(二)網(wǎng)絡(luò)語言暴力

互聯(lián)網(wǎng)平臺的虛擬性和隱蔽性、言語暴力不需要任何成本、網(wǎng)民的自我約束力較弱、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商監(jiān)管不到位以及激化的社會矛盾等原因，導(dǎo)致很多人將互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)作是發(fā)泄自己情緒的垃圾場。無論是時事熱點新聞、社會熱點事件、社交平臺的熱搜榜里的內(nèi)容，或者是明星的微博評論等，隨處可見各種觸目驚心的臟話與詛咒等。網(wǎng)絡(luò)言語暴力具有兩種表現(xiàn)形式。第一種表現(xiàn)形式是直接辱罵。當(dāng)對一個事情的看法有所不同時，有人動輒就上升到人身攻擊，侮辱性的言語讓人觸目驚心。更有甚者，一些人并沒有做出負(fù)面的行為，僅僅因為一件小事就被攻擊辱罵。如韓國藝人崔雪莉，僅僅因為穿衣風(fēng)格比較大膽，就被網(wǎng)民長期辱罵，最后不堪承受壓力而自殺。明星及其家人被辱罵、詛咒、P遺照、P血腥圖等屢見不鮮。當(dāng)事人為女性時，更容易遭到言語上的侮辱。當(dāng)一個網(wǎng)絡(luò)事件發(fā)生時，網(wǎng)絡(luò)語言暴力實施者會洗腦、游說不明真相的網(wǎng)友支持自己的觀點，對于不同于自己觀點的人持否定的態(tài)度，但凡有理性的、客觀的、不同于網(wǎng)絡(luò)語言暴力實施者的觀點出現(xiàn)，或者有聲援當(dāng)事人的聲音出現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)言語暴力實施者就會將其定義為當(dāng)事人請來的“水軍”，并且對其實施言論攻擊。他們渴望所有人都跟自己觀點一致，企圖通過網(wǎng)絡(luò)對他人進(jìn)行道德審判。第二種表現(xiàn)形式是不點名道姓、隱晦的暗指。這種形式的網(wǎng)絡(luò)言語暴力往往不會直接點名當(dāng)事人的身份，而是含沙射影、指桑罵槐，從而引發(fā)網(wǎng)民的猜測，并且對于網(wǎng)民猜測的結(jié)果不否認(rèn)也不支持，給網(wǎng)民暗示他們的猜測對象的確做了一些負(fù)面的行為，從而引發(fā)廣泛的猜測與攻擊。言語攻擊是無形的，但是受害者面對長久的網(wǎng)絡(luò)語言暴力攻擊和辱罵，其心理承受的壓力非常大，甚至?xí)驗閴毫^大不能承受而走向極端。不受限制的言論自由，以及網(wǎng)絡(luò)語言暴力粗俗、暴力，讓語言喪失了本身該有的魅力。

(三)網(wǎng)絡(luò)謠言傳播

網(wǎng)絡(luò)謠言，是指行為人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，如微博、微信、論壇等，散布虛假信息的行為[8]。網(wǎng)絡(luò)傳播謠言行為侵犯了公民的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)和財產(chǎn)權(quán)等。若謠言涉及險情、災(zāi)情、疫情、警情，如自然災(zāi)害、食品安全、安全事故等，則網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為還會侵犯社會穩(wěn)定和國家安全。隨著網(wǎng)民數(shù)量的增多，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境逐漸變得復(fù)雜。由于不少人有窺探別人隱私的欲望，一些網(wǎng)絡(luò)公關(guān)公司、營銷號、公眾號為了獲得關(guān)注量、轉(zhuǎn)發(fā)量等商業(yè)利益，往往會編造一些符合大眾口味的假料、謠言，并配上引人無限遐想的標(biāo)題，從而吸引大眾點擊瀏覽并轉(zhuǎn)發(fā)、傳播。一些網(wǎng)民不經(jīng)核實便轉(zhuǎn)發(fā)一些謠言，使得侮辱、誹謗行為以及謠言在互聯(lián)網(wǎng)平臺上短時間內(nèi)大量、快速傳播并且難以得到有效控制。同時，網(wǎng)絡(luò)謠言容易傳播，但是不易澄清。澄清遠(yuǎn)不如謠言有吸引力，也即造謠容易辟謠難。網(wǎng)絡(luò)謠言事件發(fā)生之后，不僅會給當(dāng)事人帶來嚴(yán)重的影響，包括有損當(dāng)事人的名譽(yù)、隱私以及經(jīng)濟(jì)利益，甚至?xí)Ξ?dāng)事人的現(xiàn)實生活產(chǎn)生影響。同時，也會消耗廣大網(wǎng)民的信任心、同理心與道德心。網(wǎng)民熱衷于站在道德角度對事件的當(dāng)事人進(jìn)行評判、辱罵等。一旦事件被證實是假的，并沒有人會為此道歉，大多數(shù)人刪帖、刪評論、刪除賬號之后就當(dāng)事情從來沒有發(fā)生過。但是，“雪崩時沒有一片雪花是無辜的”，當(dāng)事人受到的侮辱和傷害也已經(jīng)無法彌補(bǔ)。

三、網(wǎng)絡(luò)暴力行為刑事規(guī)制的現(xiàn)狀、問題及其完善

(一)網(wǎng)絡(luò)暴力行為刑事規(guī)制的現(xiàn)狀

我國公民享有《憲法》賦予的言論自由權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)空間的言論自由是現(xiàn)實生活中的言論自由向網(wǎng)絡(luò)空間的延續(xù)。但是，互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地，互聯(lián)網(wǎng)上的言論自由不會不受法律規(guī)制。當(dāng)前，在網(wǎng)絡(luò)上各個網(wǎng)站、社交軟件、社交平臺的評論區(qū)，大量充斥著辱罵、謠言、攻擊，隨處可見網(wǎng)絡(luò)暴力的身影。這些帶有辱罵、攻擊性的評論嚴(yán)重超出《憲法》賦予的言論自由的范圍。對于網(wǎng)絡(luò)暴力行為，我國《民法》《治安管理處罰法》以及其他行政法規(guī)均有所規(guī)定。而對于嚴(yán)重的涉及犯罪的網(wǎng)絡(luò)暴力行為，刑法和相關(guān)司法解釋則發(fā)揮了其獨(dú)一無二的規(guī)制作用。目前，對于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的刑事方面的規(guī)定主要集中在《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)、2013年9月出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下文簡稱《網(wǎng)絡(luò)誹謗司法解釋》)、2015年8月通過的《中華人民共和國刑法修正案(九)》(下文簡稱《刑法修正案(九)》)、2017年4月出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》(下文簡稱《侵犯公民個人信息司法解釋》)。

《刑法》對于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的規(guī)制主要集中于第四章 “侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”和第六章“妨害社會管理秩序罪”。一方面，對于網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為，當(dāng)傳播網(wǎng)絡(luò)謠言行為侵犯的客體為國家統(tǒng)一和安全以及公共安全時，該網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為可能構(gòu)成《刑法》第一章、第二章規(guī)定的犯罪，如煽動分裂國家罪、煽動顛覆國家政權(quán)罪、宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義、煽動實施恐怖活動罪等。傳播網(wǎng)絡(luò)謠言行為破壞社會秩序，造成公共秩序嚴(yán)重混亂的，可能構(gòu)成尋釁滋事罪。當(dāng)傳播網(wǎng)絡(luò)謠言行為擾亂社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，例如捏造、傳播商品存在質(zhì)量問題或者貶低企業(yè)的聲譽(yù)等，在網(wǎng)絡(luò)推手的推動、網(wǎng)絡(luò)的快速傳播以及網(wǎng)民并不會去求證等多方原因的推動下，從而侵犯企業(yè)的商品聲譽(yù)、商業(yè)信譽(yù)的，可能構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)謠言的內(nèi)容涉及個人，如行為人通過信息網(wǎng)絡(luò)，公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成《刑法》分則第四章規(guī)定的侮辱罪、誹謗罪。另一方面，網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為侵犯了公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)暴力語言的發(fā)布者、傳播者可能構(gòu)成《刑法》分則第四章規(guī)定的犯罪，如侮辱罪等。

《刑法修正案(九)》對于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的規(guī)定有以下兩個方面：一方面，對于人肉搜索行為，《刑法修正案(九)》第28條第一款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正，有嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪。依據(jù)該規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)暴力行為也需要承擔(dān)責(zé)任。第29條第一款規(guī)定，為實施違法犯罪活動而利用信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布有關(guān)信息，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。這對惡意的、大規(guī)模有組織的網(wǎng)絡(luò)暴力行為而言是一個極大的打擊。另一方面，對于網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為，《刑法修正案(九)》第32條規(guī)定，編造虛假的險情、疫情、災(zāi)情、警情，在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒體上傳播，嚴(yán)重擾亂社會秩序的，構(gòu)成編造、故意傳播虛假信息罪?；诨ヂ?lián)網(wǎng)傳播迅速、影響難以控制等原因，導(dǎo)致謠言一旦在網(wǎng)絡(luò)上傳播，會造成極大的負(fù)面影響。該條將謠言傳播的范圍擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)平臺，有利于更好地打擊網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為。

《網(wǎng)絡(luò)誹謗司法解釋》對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的規(guī)定有以下幾個方面：第一，對利用信息網(wǎng)絡(luò)“捏造事實誹謗他人”進(jìn)行了解釋，即行為人捏造或者篡改損害他人名譽(yù)的事實，在網(wǎng)絡(luò)上散布或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡(luò)上散布。第二，對構(gòu)成誹謗罪所要求的“情節(jié)嚴(yán)重”的法定情形和計數(shù)原則做了具體解釋和列舉，從而區(qū)分是否構(gòu)成犯罪，以及區(qū)分構(gòu)成公訴案件還是自訴案件。第三，規(guī)定利用信息網(wǎng)絡(luò)實施辱罵、恐嚇?biāo)?，威脅、要挾他人從而索取財物，有償提供發(fā)帖刪帖等行為構(gòu)成尋釁滋事罪、敲詐勒索罪、非法經(jīng)營罪等相應(yīng)的犯罪。這一司法解釋的出臺，有利于打擊微博、微信等社交平臺上網(wǎng)絡(luò)謠言和造謠生事的網(wǎng)絡(luò)大V，也有利于打擊不作為的網(wǎng)絡(luò)社交平臺以及網(wǎng)站。

《侵犯公民個人信息司法解釋》對侵犯公民個人信息的犯罪行為進(jìn)行了進(jìn)一步的規(guī)定，也進(jìn)一步明確了對網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪的規(guī)制。第一，明確了公民個人信息的范圍，即以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息，包括姓名、身份證件號碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號密碼、財產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。第二，完善提供以及非法獲取公民個人信息行為的方式。第三，進(jìn)一步列舉侵犯公民個人信息罪的情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重的法定情形。第四，完善了個人信息數(shù)量的計算標(biāo)準(zhǔn)。

(二)網(wǎng)絡(luò)暴力行為刑事規(guī)制的問題

隨著網(wǎng)絡(luò)暴力行為不斷出現(xiàn)，我國也開始逐漸重視對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的刑事規(guī)制，將一些嚴(yán)重的網(wǎng)絡(luò)暴力行為規(guī)定為犯罪。雖然網(wǎng)絡(luò)暴力行為得到了一定程度的控制，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境逐漸改善，但是，網(wǎng)絡(luò)暴力行為的刑事規(guī)制仍存在一些問題。

1.司法解釋層面存在的問題

一是個人信息的范圍不明確?！肚址腹駛€人信息司法解釋》進(jìn)一步明確了公民個人信息的范圍，即以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息。一方面，該解釋雖然列舉了七類公民個人信息，但是，在實踐中，對于依據(jù)該信息能否識別“特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況”，還需要結(jié)合具體案情進(jìn)行認(rèn)定。例如，侵犯公民的年齡、性別、學(xué)歷、病史、婚戀狀況等信息的行為，給公民的生活帶來了不便，甚至導(dǎo)致了嚴(yán)重后果。但是，這些信息并非都可以用于識別特定自然人的身份及活動情況，即并不都符合公民個人信息的范圍。那么，在這種情況下，對于侵犯該類公民個人信息的行為，是否可以通過民法、行政法予以規(guī)制？是否一律需要通過刑法予以規(guī)制？刑法是保護(hù)公民合法權(quán)益的最后保障。因此，就刑法對于個人信息范圍的界定而言，應(yīng)當(dāng)符合刑法保護(hù)法益的條件。另一方面，對于特殊主體，例如未成年人、公眾人物和公職人員，對其個人信息保護(hù)范圍及力度與一般主體的保護(hù)范圍及力度是相同的，而并未有特別規(guī)定。但是，由于主體身份不同，對其個人信息保護(hù)的要求也就不同。因此，對于特殊主體個人信息的保護(hù)范圍及力度需要進(jìn)一步明確規(guī)定。

二是網(wǎng)絡(luò)謠言行為的入罪標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定方式不合理?！毒W(wǎng)絡(luò)誹謗司法解釋》填補(bǔ)了刑法對于網(wǎng)絡(luò)謠言行為規(guī)制的空白，但是也存在以下問題：一方面，《網(wǎng)絡(luò)誹謗司法解釋》將“同一誹謗信息實際被點擊、瀏覽次數(shù)達(dá)到五千次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達(dá)到五百次以上的”行為認(rèn)定為符合“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。該入罪標(biāo)準(zhǔn)并不明晰，且可操作性不強(qiáng)。因為，互聯(lián)網(wǎng)用戶數(shù)量龐大，一旦在網(wǎng)絡(luò)中發(fā)布信息，就會迅速傳播并難以被發(fā)布者控制。同時，點擊率、轉(zhuǎn)發(fā)量、瀏覽量等數(shù)據(jù)的真實性并不能得到保證。目前很多網(wǎng)站、平臺及個人都可以通過購買大量僵尸號、水軍或者熱搜榜單等來獲取大量虛假的點贊、轉(zhuǎn)發(fā)、關(guān)注等，從而賺取關(guān)注度。往往只須通過幾個人、幾臺電腦就能達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)[9]。因此，需要進(jìn)一步考慮將這些虛假的、并非自發(fā)性的點擊率、轉(zhuǎn)發(fā)量作為定罪依據(jù)是否具有客觀性。如果忽略互聯(lián)網(wǎng)龐大的用戶數(shù)量以及數(shù)據(jù)的真實性、自發(fā)性等，則會導(dǎo)致入罪標(biāo)準(zhǔn)的降低。另一方面，《刑法修正案(九)》規(guī)定了“虛假信息”的范圍，即虛假的險情、疫情、災(zāi)情、警情這四種虛假信息?，F(xiàn)實生活中的網(wǎng)絡(luò)謠言形式及內(nèi)容更加多樣及多變。因此，虛假信息的涵蓋范圍過于狹窄，會導(dǎo)致實踐中一些具有嚴(yán)重社會危害性的網(wǎng)絡(luò)謠言行為并不能得到刑事規(guī)制。

三是規(guī)制網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為的罪名不夠完善。網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為是網(wǎng)絡(luò)暴力中最常見、最普遍且易造成嚴(yán)重后果的行為。但是，目前我國刑法對網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為并未規(guī)定專門的罪名。對于網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為，多認(rèn)定為構(gòu)成侮辱罪、誹謗罪。一方面，侮辱案、誹謗案系自訴案件，即告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外。實踐中，對于網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為的自訴案件存在取證難、確定行為人難、固定證據(jù)難、入罪難等問題，這使得網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為并不能得到刑法有效的規(guī)制。另一方面，網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為往往侵犯公民的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)，而目前我國《刑法》對普通公民和公眾人物、公職人員、未成年人等人員的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)的保護(hù)和范圍采用同一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并未對不同主體的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)進(jìn)行細(xì)致的區(qū)分。

2.司法實踐中存在的問題

一是責(zé)任主體難以確定。網(wǎng)絡(luò)暴力行為的特點之一即是參與人數(shù)眾多，始作俑者難以得到確認(rèn)。一起網(wǎng)絡(luò)暴力事件的發(fā)生，往往是由眾多網(wǎng)民一起推波助瀾的結(jié)果。其中，最典型的就是人肉搜索行為。網(wǎng)民人數(shù)眾多和互聯(lián)網(wǎng)快速傳播的特點，使得網(wǎng)民在互聯(lián)網(wǎng)上不斷地暴露其他公民的個人信息。但是，基于參與人數(shù)眾多、轉(zhuǎn)載次數(shù)太多等原因，使得難以確認(rèn)誰是信息的第一發(fā)布者，誰發(fā)布的信息對被害人產(chǎn)生嚴(yán)重后果等。同時，由于參與人數(shù)眾多，會使得群眾產(chǎn)生法不責(zé)眾的心理。二是偵查取證難。一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)上的數(shù)據(jù)極易被更改和破壞、信息的保存時間有限等特點，使得偵查機(jī)關(guān)及被害人難以取證，從而影響了證據(jù)鏈條的完整性。另一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)準(zhǔn)入門檻低，甚至不需要任何身份證明就可以在全球任何地方通過互聯(lián)網(wǎng)獲取一個甚至多個虛擬的ID從而成為一名網(wǎng)民。這不利于偵查機(jī)關(guān)追蹤、確定犯罪嫌疑人的位置，并對犯罪嫌疑人實施抓捕。三是定罪量刑難。一方面，刑法將大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)暴力行為規(guī)定為構(gòu)成侮辱罪、誹謗罪、侵犯公民個人信息罪、編造、故意傳播虛假信息罪等。上述犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)多為行為造成“情節(jié)嚴(yán)重”的后果。但是，由于虛擬網(wǎng)絡(luò)中的后果和現(xiàn)實生活中的后果并不完全相同與對等，因此，損害后果難以得到確認(rèn)。另一方面，網(wǎng)絡(luò)暴力行為產(chǎn)生的影響先發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)平臺上，隨后其影響會蔓延至現(xiàn)實生活，現(xiàn)實中的后果往往具有延時性。這種滯后性、延時性導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)暴力行為與被害人現(xiàn)實生活中受到的影響之間的因果關(guān)系可能存在介入因素，這不利于確定網(wǎng)絡(luò)暴力行為與“情節(jié)嚴(yán)重”之間的因果關(guān)系。

(三)網(wǎng)絡(luò)暴力行為刑事規(guī)制的完善

1.增加關(guān)于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的專項罪名

網(wǎng)絡(luò)暴力行為包括三種行為，即人肉搜索行為、網(wǎng)絡(luò)語言暴力行為和網(wǎng)絡(luò)謠言傳播行為。但是，目前，我國《刑法》對這三種網(wǎng)絡(luò)暴力行為并未規(guī)定單獨(dú)的罪名，對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的規(guī)制多集中于《刑法》分則第四章“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利”、第六章“妨害社會管理秩序罪”。一方面，由于缺乏關(guān)于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的專項罪名以及相配套的法定刑，導(dǎo)致一些網(wǎng)絡(luò)暴力行為因不符合其他罪名的構(gòu)成要件而得不到處罰，或者處罰過輕，因而不利于打擊網(wǎng)絡(luò)暴力行為。另一方面，刑法具有預(yù)測、指引的作用。而由于缺乏關(guān)于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的專項罪名，網(wǎng)民對“網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪”的概念、特點、表現(xiàn)形式、危害后果等并未形成統(tǒng)一的認(rèn)識，這導(dǎo)致網(wǎng)民對自己在互聯(lián)網(wǎng)的行為不能進(jìn)行正確的預(yù)測和判斷。將三種網(wǎng)絡(luò)暴力行為納入關(guān)于網(wǎng)絡(luò)暴力行為的專項罪名的規(guī)制范圍，有利于更好地發(fā)揮刑法的威懾和指引作用。因此，筆者認(rèn)為，為了更好地發(fā)揮《刑法》在規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力行為方面的功能，應(yīng)當(dāng)在《刑法》中增加規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力行為的專項罪名，進(jìn)一步明確網(wǎng)絡(luò)暴力犯罪的構(gòu)成要件以及法定刑，以更好地遏制網(wǎng)絡(luò)暴力行為，更好地維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)秩序。

2.細(xì)化網(wǎng)絡(luò)暴力行為的入罪標(biāo)準(zhǔn)

通過上文分析可知，目前我國對網(wǎng)絡(luò)暴力行為的刑事規(guī)制在司法解釋層面存在一些問題，因此，需要進(jìn)一步細(xì)化入罪標(biāo)準(zhǔn)，從而使《刑法》能夠更好地規(guī)制網(wǎng)絡(luò)暴力行為。第一，網(wǎng)絡(luò)暴力參與者眾多，因而要進(jìn)一步明確行為主體類型以及其承擔(dān)的責(zé)任。根據(jù)在網(wǎng)絡(luò)暴力行為中行為人發(fā)揮的作用，可將參與主體劃分為以下四類：網(wǎng)絡(luò)暴力行為信息發(fā)布者，評論、轉(zhuǎn)發(fā)、點贊者，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商以及媒體、營銷號。進(jìn)一步明確上述主體的行為類型以及需要承擔(dān)的責(zé)任，一方面避免了在處理網(wǎng)絡(luò)暴力行為時一刀切的情況，符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的要求，另一方面，使司法機(jī)關(guān)在定罪量刑時更具有可操作性，從而更好地打擊犯罪，實現(xiàn)刑法預(yù)防和懲罰犯罪的目的。第二，不同主體的隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)的保護(hù)范圍存在不同，因此，要合理確定公職人員、公眾人物、未成年人等特殊主體相關(guān)權(quán)利的保護(hù)范圍和程度。對于公職人員，其個人信息會向人民群眾披露，從而更好地接受群眾的監(jiān)督。因此，其個人信息的保護(hù)范圍小于普通群眾。對于公眾人物，其個人信息也是公開的，但是這種公開不是無限制的。目前，侵犯公眾人物的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等合法權(quán)利的行為頻發(fā)，這使得公眾人物的權(quán)利無法得到相應(yīng)的保護(hù)，因此應(yīng)當(dāng)給予其更高程度的保護(hù)[10]。對于未成年人，基于其身體和心理并未得到完全發(fā)展，因此對其權(quán)利應(yīng)當(dāng)給予更多的保護(hù)。

3.加快落實網(wǎng)絡(luò)實名制

網(wǎng)絡(luò)空間虛擬性、匿名性的特點，使得用戶在網(wǎng)絡(luò)空間中的社會責(zé)任感降低，容易產(chǎn)生在網(wǎng)絡(luò)空間的行為不受法律約束的錯誤認(rèn)識。同時，這也導(dǎo)致公民個人合法權(quán)利在網(wǎng)絡(luò)空間中受到侵害后，很難確認(rèn)違法者的真實身份，從而不利于對權(quán)利的救濟(jì)。近年來，網(wǎng)絡(luò)暴力案件頻發(fā)，嚴(yán)重侵犯了公民的合法權(quán)利，嚴(yán)重擾亂了網(wǎng)絡(luò)空間的正常秩序。其中，互聯(lián)網(wǎng)匿名性的特點起到了推波助瀾的作用。因此，要進(jìn)一步加快落實網(wǎng)絡(luò)實名制。但是，網(wǎng)絡(luò)實名制也會帶來一些風(fēng)險，例如個人信息泄漏、言論自由受限、對公權(quán)力監(jiān)督受限等。因此，在實施網(wǎng)絡(luò)實名制時應(yīng)注意實名制區(qū)分適用的范圍，從而防止限制公民的監(jiān)督權(quán)、言論自由等權(quán)利。同時，在實施網(wǎng)絡(luò)實名制時，還應(yīng)當(dāng)與個人信息保護(hù)的相關(guān)法律相配合，以防公民個人信息泄露。