淺談羅馬法中的取得實(shí)效制度

蒲金格

摘要：起源于羅馬法的取得時(shí)效制度，被近現(xiàn)代民法廠泛繼受的根本原因在于取得時(shí)效制度的功能。維護(hù)占有和權(quán)利合一的秩序、彌補(bǔ)交易無(wú)效瑕疵、權(quán)利證明是不同時(shí)代共有的社會(huì)需求。對(duì)取得時(shí)效制度構(gòu)成要件的加減是一國(guó)繼受取得時(shí)效時(shí)的自由，在這個(gè)增減的過(guò)程中，重要的不是技術(shù)因素，而是價(jià)值判斷。善意取得制度在一定程度上替代了取得時(shí)效的功能，不過(guò)其程度還沒(méi)有達(dá)到廢棄取得時(shí)效的境地。取得時(shí)效制度是民事法律制度的一種，是現(xiàn)代西方大陸法系國(guó)家民法典的重要組成部分，英美法系國(guó)家也有類似的制度規(guī)定，本文主要論述西方大陸法系國(guó)家的取得時(shí)效制度，以及進(jìn)行了一些有益的探索。

關(guān)鍵詞：羅馬法;取得時(shí)大陸法系

一、羅馬法中的取得時(shí)效

羅馬法不是某一個(gè)立法文獻(xiàn)的名稱，而是羅馬奴隸制國(guó)家整個(gè)歷史時(shí)期法律的總稱，其時(shí)間跨度是從公元前6世紀(jì)至公元7世紀(jì)中葉。在這一千多年中，羅馬國(guó)家從共和國(guó)進(jìn)人帝國(guó)，其法律規(guī)則也隨著社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)文化的變化而變化，這是羅馬法的一個(gè)特點(diǎn)。羅馬法是大陸法系的源頭，對(duì)英美法系也有很大的影響。與羅馬帝國(guó)的武力和基督教相比，羅馬法對(duì)世界的征服“最為持久”。

（一）羅馬法關(guān)于取得時(shí)效制度的具體規(guī)則

1.古代法時(shí)期這個(gè)時(shí)期，取得時(shí)效的特點(diǎn)是其構(gòu)成要件不要求善意?！妒矸ā返?表第3條規(guī)定：“土地為2年時(shí)效，其他物件為1年時(shí)效?！逼渲饕攸c(diǎn)是取得時(shí)效僅適用于羅馬市民，并對(duì)可以適用取得時(shí)效的物進(jìn)行限制，不要求占有人的善意和正當(dāng)名義，時(shí)效完成的法律后果是占有人可以保留占有物，但是否就取得了占有物的所有權(quán)，存有爭(zhēng)議。周相先生主張?jiān)诖穗A段，取得時(shí)效的完成僅僅使占有人取得實(shí)質(zhì)上而非市民法士的所有權(quán)，這種所有權(quán)可以對(duì)抗所有人的追奪，在時(shí)效完成后可以對(duì)侵占其物者主張還所有物之訴。①

2.優(yōu)帝時(shí)期整個(gè)帝國(guó)采用了統(tǒng)一的時(shí)效取得制度：動(dòng)產(chǎn)的取得時(shí)效為3年;不動(dòng)產(chǎn)的取得時(shí)效，當(dāng)事人在同一行省的，為10年，不在同一行省的，為20年。占有人必須有合法原因和善意，法律效果是占有人均取得市民法上的所有權(quán)。②優(yōu)帝于公元528年還規(guī)定了30年的最長(zhǎng)時(shí)效，即使對(duì)于遺失物、失竊物，只要占有物的前手不是用暴力取得占有，善意占有人即使不具有正當(dāng)原因也可以憑占有取得所有權(quán)。

（二）羅馬法取得時(shí)效制度的背后價(jià)值

取得時(shí)效允許通過(guò)持續(xù)、公開(kāi)、和平的占有取得所有權(quán)。從表面上看，它表現(xiàn)為對(duì)在所有權(quán)上睡眠的權(quán)利人一種懲罰，與民法保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的宗旨相違。取得時(shí)效制度允許占有人無(wú)償?shù)亍皠儕Z”他人所有權(quán)，其背后肯定有一個(gè)比保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)更高的利益考量。占有人的取得也表現(xiàn)為有償取得，這一點(diǎn)在取得時(shí)效發(fā)揮“彌補(bǔ)交易形式主義的瑕疵”的功能時(shí)表現(xiàn)得尤為明顯。

從學(xué)者的論述看，支撐羅馬法取得時(shí)效制度的背后價(jià)值主要有：

1.調(diào)節(jié)所有人和需要人之間的矛盾，平衡有余與不足，鼓勵(lì)使用他人廢置之物，以使物盡其用。伴隨羅馬帝國(guó)擴(kuò)張史的，是流血、動(dòng)亂和不斷增長(zhǎng)的物資需求。對(duì)物尤其是土地的充分利用，是經(jīng)濟(jì)恢復(fù)的根本，是戰(zhàn)爭(zhēng)得以繼續(xù)的基礎(chǔ)，從某種程度上說(shuō)，戰(zhàn)爭(zhēng)是取得時(shí)效的催生婆。另外，通過(guò)使占有人取得所有權(quán)，取得時(shí)效使“權(quán)利的缺陷不斷得到糾正，而暫時(shí)脫離的所有權(quán)又可以在盡可能短的阻礙之后重新迅速地結(jié)合起來(lái)”。

2.補(bǔ)救形式主義造成的所有權(quán)取得方面的缺陷。

羅馬法分為市民法和萬(wàn)民法，市民法只適用于羅馬市民，按照市民法，要式物的移轉(zhuǎn)必須采取要式買(mǎi)賣(mài)或擬訴棄權(quán)的法定形式，萬(wàn)民法則承認(rèn)非要式契約也能引起物權(quán)的轉(zhuǎn)移。如果羅馬市民采取了萬(wàn)民法的轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行交易，交易無(wú)效，但是受讓人可以憑借取得時(shí)效制度取得羅馬市民法上的所有權(quán)。隨著3世紀(jì)的危機(jī)，要式買(mǎi)賣(mài)和擬訴棄權(quán)的形式主義買(mǎi)賣(mài)方式已被廢棄，“讓渡，這種特別簡(jiǎn)單和容易的方式，在優(yōu)士丁尼法中似乎變成了使用任何物品的一般轉(zhuǎn)讓方式”。形式主義買(mǎi)賣(mài)方式的衰落導(dǎo)致了取得時(shí)效活動(dòng)范圍的縮減。

3.一種便利證明所有權(quán)之不可缺少的手段。

在登記缺乏的時(shí)代，所有權(quán)的證明是一個(gè)十分困難的事情，于是占有尤其是一定時(shí)間持續(xù)的占有便成為所有權(quán)當(dāng)然的證明手段，而且這種公設(shè)也和實(shí)際情況基本符合?！昂苊黠@，在人間找不到任何歷史記載，證明對(duì)一種（占有）資格的探究，必須要追溯到最先的占有者和他的獲得行動(dòng)。如果要維持一個(gè)到現(xiàn)在尚不為人們所知的人作為所有者，而且它的占有行為至少已經(jīng)被中斷了（不論這是否處于他自己的過(guò)錯(cuò)），他仍然能夠在任何時(shí)候重新獲得該物，這便與法律上的實(shí)踐理性的公設(shè)相矛盾，因?yàn)檫@樣一來(lái)，就使得一切所有權(quán)都成為不肯定的了”。不過(guò)，證明權(quán)利的功能似乎是取得時(shí)效制度的反射功能，不是取得時(shí)效制度的直接功能。

二、法德兩國(guó)的取得時(shí)效制度

（一）法國(guó)《民法典》關(guān)于取得時(shí)效的具體規(guī)則

法國(guó)《民法典》是在拿破侖關(guān)注和支持下完成的一部民法典，這部法典被拿破侖稱之為“我的法典”，“不會(huì)被任何東西摧毀”，“永遠(yuǎn)存在”，它是一部解放人而不是束縛人、奴役人的法典。這部法典針對(duì)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)是自由競(jìng)爭(zhēng)資本主義的初級(jí)階段，它的制定現(xiàn)了社會(huì)現(xiàn)實(shí)與以社會(huì)現(xiàn)實(shí)形態(tài)為基礎(chǔ)的法律完全重合。法國(guó)《民法典》繼受了羅馬法中的取得時(shí)效制度，并做出了一定程度的修改：

（1）取得時(shí)效的適用客體僅限于不動(dòng)產(chǎn)。

（2）在期間計(jì)算上，視所有人的居住情形而定。所涉不動(dòng)產(chǎn)的所有人居住在該不動(dòng)產(chǎn)所在地的王國(guó)法院（上訴法院）管轄區(qū)內(nèi)，經(jīng)過(guò)10年;居住在上述管轄區(qū)之外的，經(jīng)過(guò)20年;占有人在管轄區(qū)內(nèi)外分別居住的，分別計(jì)算，即以區(qū)內(nèi)居住的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)內(nèi)居住的時(shí)間按實(shí)際發(fā)生的計(jì)算，區(qū)外居住的時(shí)間2年折合1年。

（3）強(qiáng)調(diào)善意占有，惡意不適用取得時(shí)效。善意的確定在立法技術(shù)上繼受了羅馬法采取推定主義，即主張占有人之占有系惡意者負(fù)舉證責(zé)任。占有人善意的時(shí)間點(diǎn)，以取得財(cái)產(chǎn)之時(shí)為界定點(diǎn)。對(duì)于時(shí)效制度，在訴訟中采取當(dāng)事人申請(qǐng)主義，法官不得在審判中依職權(quán)援引時(shí)效。

（4）取得時(shí)效的構(gòu)成要件中強(qiáng)調(diào)“正當(dāng)權(quán)利證書(shū)”的作用。正當(dāng)權(quán)利證書(shū)是指轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的法律行為，如買(mǎi)賣(mài)、贈(zèng)與、特定財(cái)產(chǎn)的遺贈(zèng)、互易、股東投資等。這個(gè)證書(shū)必須客觀存在，且除了出讓人缺乏所有權(quán)之外，不具有任何無(wú)效原因。證書(shū)本身因形式瑕疵、偽造等原因無(wú)效的，不適用取得時(shí)效。因缺乏行為能力導(dǎo)致的行為無(wú)效，則不影響證書(shū)本身的正當(dāng)性。

（二）德國(guó)《民法典》中的取得時(shí)效

1900年生效的德國(guó)《民法典》的問(wèn)世比法國(guó)《民法典》晚了幾乎整整一個(gè)世紀(jì)。資本主義在這個(gè)時(shí)候已經(jīng)開(kāi)始向壟斷階段過(guò)渡。不過(guò)，《德國(guó)民法典》并不是一部革命性的法典，“其目的不在于消滅舊法而代之以新的法律制度，相反，在于按那些從德國(guó)法律制度的歷史研究中所得出的德國(guó)法原則加以編纂。德國(guó)人努力通過(guò)對(duì)德國(guó)法材料的科學(xué)研究來(lái)尋找德國(guó)法的基本原則”。在具體內(nèi)容方面，也體現(xiàn)出了自己的特點(diǎn)。

（1）在客體上，主要限于動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)唯認(rèn)登記取得時(shí)效。

（2）動(dòng)產(chǎn)占有人的善意。惡意的占有人不能憑借取得時(shí)效制度獲取所有權(quán)只取“曲線救國(guó)”，借助30年消滅時(shí)效，消滅所有人的返還請(qǐng)求權(quán)，來(lái)保有對(duì)物的占有，從實(shí)質(zhì)上享有所有權(quán)。不過(guò)，消滅時(shí)效完成產(chǎn)生的抗辯權(quán)只能阻斷所有人的請(qǐng)求，維持物的占有，其本身不是取得所有權(quán)的原因。對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的登記時(shí)效取得，則不要求占有人的善意，在此，法律的要求僅僅是：占有人被作為土地所有人登記且存在了30年;自主占有土地。善意被忽略。

（3）10年期間經(jīng)過(guò)。

（4）在權(quán)利對(duì)象上，不限于所有權(quán)，占有型他物權(quán)也可以時(shí)效取得。

（5）盜贓物和遺失物均可以通過(guò)時(shí)效取得。

注釋

①周相：《羅馬法原理》，商務(wù)印書(shū)館，1994年版，第347頁(yè)。

②[意]彼得羅·彭梵得：《羅馬法教科書(shū)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第221頁(yè)。

西北政法大學(xué) 法治學(xué)院