是否可以通過提起行政公益訴訟保護未成年人犯罪記錄

劉寧 楊揚 巫雨蒙

[案情]2020年10月至2021年4月間，陳某（1994年生，作案時16周歲，因犯聚眾斗毆罪被判處有期徒刑1年9個月，緩刑2年）、王某（1989年生，作案時17周歲，因犯盜竊罪被判處罰金2000元）、張某（1997年生，作案時17周歲，因犯盜竊罪作相對不起訴）在求職過程中，因公安機關(guān)拒不出具無違法犯罪記錄證明、違規(guī)向用人單位透露未成年時的犯罪記錄，導致未能順利入職。

本案中，檢察機關(guān)采用何種方式予以監(jiān)督存在兩種分歧意見。第一種意見認為，根據(jù)《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第69條，檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)有關(guān)機關(guān)對未成年人犯罪記錄，不應(yīng)當允許查詢而允許查詢或者不應(yīng)當提供而提供的，應(yīng)當依法提出糾正意見。由于本案的公安機關(guān)未依法履行犯罪記錄封存職責，違反了上述規(guī)定，可以依據(jù)《人民檢察院檢察建議工作規(guī)定》之規(guī)定，制發(fā)社會治理檢察建議予以監(jiān)督。第二種意見認為，檢察機關(guān)可以啟動行政公益訴訟程序。公安機關(guān)向用人單位違規(guī)、拒不出具違法犯罪記錄證明，系不依法履行行政管理的職責，侵害了未成年人的平等就業(yè)權(quán)，損害社會公共利益，可制發(fā)行政公益訴訟訴前檢察建議予以監(jiān)督。

[速解]筆者贊同第二種意見。首先，雖然犯罪記錄封存、管理，主要實施于刑事訴訟環(huán)節(jié)，但公安機關(guān)出具犯罪記錄證明的工作并非發(fā)生在刑事司法領(lǐng)域。根據(jù)公安部等12部門聯(lián)合出臺的《關(guān)于改進和規(guī)范公安派出所出具證明工作的意見》，公安機關(guān)在履行行政管理職責時，具有出具犯罪記錄證明的法定職責。本案中，公安機關(guān)向用人單位違規(guī)泄露已被封存的犯罪記錄，或為規(guī)避可能帶來的不利后果，而拒絕出具“無違法犯罪記錄”，是在實施戶籍治安管理時，未依法履行法定職責而作出的，對行政相對人（未成年人）的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的行政證明行為，行為本身具有可訴性，符合行政公益訴訟的監(jiān)督范圍。

其次，公安機關(guān)的行為損害了社會公共利益。公益性是未成年人合法權(quán)益的重要屬性?！爸灰袨榈那趾Σ幌薅ㄓ谀硞€特定未成年人，即可構(gòu)成涉及公共利益”。[1]公安機關(guān)多次違規(guī)透露或拒不出具違法犯罪記錄，使多名未成年人成年后的平等就業(yè)權(quán)受到了本不應(yīng)有的歧視，損害了其合法權(quán)益。同時，犯罪記錄封存作為國家實施的促進罪錯未成年人無障礙回歸社會的一項重要舉措，封存的犯罪記錄失密，直接損害了罪錯未成年人及其家庭成員對法律的合理信賴，影響社會的整體穩(wěn)定和利益。

最后，提起行政公益訴訟更有利于保護未成年人合法權(quán)益。行政訴訟法規(guī)定，發(fā)出訴前檢察建議后，行政機關(guān)不依法履行職責的，人民檢察院依法向人民法院提起訴訟。可見，相較于社會治理檢察建議，公益訴訟具有相當?shù)募s束力和強制力。訴前檢察建議作為提起公益訴訟的前置程序，具有引而不發(fā)的強制性和震懾力，有利于提醒被監(jiān)督單位檢察建議的制度剛性，特別是能夠利用公益訴訟權(quán)威性、便利性、高效性、力度大等優(yōu)勢，為營造有利于罪錯未成年人融入社會、正常就業(yè)的良好環(huán)境貢獻檢察力量。