關于智力出資的法學思考

劉念一

（上海立信會計金融學院，上海 201620）

《公司法》規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地所有權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣性財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”仔細研究法律條文，可以總結(jié)三個要點。首先知識產(chǎn)權要用貨幣估價，這就涉及對正確估值的思考；其次要可以依法轉(zhuǎn)讓，如果是無法轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權顯然不在其中；此外還要注意法律規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)。涉及知識產(chǎn)權的法律還包括1994 年關貿(mào)總協(xié)議簽訂的《知識產(chǎn)權協(xié)定》以及我國民法通則中的相關規(guī)定。知識產(chǎn)權具有一定的復雜性，其法律淵源、法律解釋以及類推，無論對智力出資行為本身還是企業(yè)合理合法的運營知識產(chǎn)權資產(chǎn)，維護企業(yè)利益，都非常重要。

一、保護期問題

知識產(chǎn)權是具有時間限制的非永恒權利，有時間性的特點。知識產(chǎn)權申請和注冊后，權利人即知識產(chǎn)權所有人就獲得使用權和其他權利，但是和有形的財產(chǎn)權不同，知識產(chǎn)權的保護期限不是終身的，保護期相對有限。一旦超過法律規(guī)定的有效期限，這一權利自行消滅。這一規(guī)定基于“事實不能“原則，即所有權要想永續(xù)存在要以標的物的存在為前提，如若發(fā)生毀損或者滅失，所有物不在，所有權自然也消失。然而知識產(chǎn)權的標的比如著作權專利權不可能發(fā)生上述毀損或者滅失的情況。如果一直將其置于法律保護，不利于智力成果的廣泛傳播，有礙科學文化的發(fā)展，最終會影響公共利益。因此，國家可以在一定時期內(nèi)保護其知識產(chǎn)權，但不可能長期讓持有者獨占該項智力成果。當企業(yè)獲得出資的知識產(chǎn)權，成為資產(chǎn)的所有者時，一定要注意可以合法有效使用知識產(chǎn)權的期限，盡量在法律保護期內(nèi)使用運營該項資產(chǎn)，開發(fā)其利潤空間。并且通過剩余有效期的了解可以幫助對出資的知識產(chǎn)權資產(chǎn)進行估值，同時也可以幫助企業(yè)確定該項資產(chǎn)使用壽命，方便做無形資產(chǎn)的攤銷處理。在我國，不同種類的知識產(chǎn)權保護期限是不同的，有的知識產(chǎn)權可以進行續(xù)期，有的法律不允許續(xù)期。比如商標權可以續(xù)展，但專利權則不允許續(xù)展。因此企業(yè)還應當注意通過出資方式獲取知識產(chǎn)權的所有權后對該資產(chǎn)的法律續(xù)期，同時要注意這種續(xù)期不是無限制的。

二、地域性問題

知識產(chǎn)權是由人類智力勞動成果依法產(chǎn)生的專有權利，在法律保護期內(nèi)，保護權利持有人依法享有在該項成果進行占有、使用、收益和處分的權能。提到知識產(chǎn)權就不可以避免想到知識產(chǎn)權侵權行為。例如，網(wǎng)絡作品改編成影視劇形成熱潮，巨大經(jīng)濟利益前，某著名閱讀平臺新的合同條款中規(guī)定作者不再擁有作品版權，可以任由平臺處置作品且不用給作者版權費，對作者而言，這就是典型的意圖侵犯知識產(chǎn)權。在現(xiàn)實中實際上更多的侵權行為是在權利所有人不知情的情況下發(fā)生的。當企業(yè)獲得出質(zhì)后的智力資產(chǎn)后，要注意知識產(chǎn)權侵權追訴期和追訴條件。按照《民法典》的規(guī)定，知識產(chǎn)權的訴訟時效是兩年，且權利人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。超過兩年，如果在保護期內(nèi)，法院應當判決侵權行為。此外知識產(chǎn)權還有地域性特征，沒有域外效力，其他國家沒有保護這種權利的義務（雙方國家簽有國際公約和雙邊互惠協(xié)定的除外）。這種情況下，如果企業(yè)獲取了智力出資，取得智力出資成果想要推向域外或者避免來自域外侵權，首先要注意進行知識產(chǎn)權的國際注冊，比如商標，還要進行相近商標和標識的注冊，以防他人搶注或者“傍名牌”的行為，侵害企業(yè)利益。另外就是通過行業(yè)或者企業(yè)協(xié)會呼吁國家對知識產(chǎn)權的保護以及和國際并軌。

為了解決知識產(chǎn)權的國際需求和知識產(chǎn)權的地域性限制的矛盾，各國先后簽訂了一系列的保護知識產(chǎn)權的約定（例如全球?qū)＠贫群蜌W盟統(tǒng)一商標注冊制度），或成立了全球性或者區(qū)域性的國際組織來進行知識產(chǎn)權的保護。我國也高度重視知識產(chǎn)權保護，提出了“強化知識產(chǎn)權全鏈條保護的、走好中國特色的知識產(chǎn)權發(fā)展之路”等政策，對企業(yè)利用知識產(chǎn)權實現(xiàn)國際經(jīng)營是非常有益的。

三、特殊爭議性問題

（一）商譽和特許經(jīng)營權

很多人不明白為什么商譽和特許經(jīng)營權不能出資。表面上這是因為法律明文禁止，《公司登記管理條例》明確規(guī)定，股東的出資要符合公司法的規(guī)定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的資產(chǎn)等作價出資。這是因為商譽是一種經(jīng)營資信，價值載體是特定的企業(yè)，很難進行所有權的剝離。商譽的構成主要靠企業(yè)的經(jīng)營能力，這種能力來自社會給予的評價，其財產(chǎn)價值尚未完全被人們所認識，相關的立法保護并不完善，目前還無法正式成為知識產(chǎn)權。而特許經(jīng)營權，比如BOT 建筑項目的特許經(jīng)營權，到期后需要歸還政府，企業(yè)沒有所有權，自然無法進行財產(chǎn)出資或者轉(zhuǎn)讓。

（二）技術/商業(yè)秘密

知識產(chǎn)權有公開性，知識產(chǎn)品是公開的，但任何人不得到允許是無法使用的，否則構成侵權。然而屬于知識形態(tài)產(chǎn)品的技術秘密或者商業(yè)秘密并不具有公開性，因此并不受國家知識產(chǎn)權法律的保護。目前對于技術秘密或者商業(yè)秘密，我國尚沒有明確的法律加以規(guī)定，但是法律也未明文規(guī)定商業(yè)秘密和技術秘密不得用于出資。

四、估值的問題

知識產(chǎn)權值評估是把無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為企業(yè)實用資產(chǎn)的重要環(huán)節(jié)，因為外部因素對知識產(chǎn)權的價值影響較大，知識產(chǎn)權出資很難有統(tǒng)一的市場參考價格，知識產(chǎn)權評估也沒有形成統(tǒng)一的方法。知識產(chǎn)權的出資在法律上沒有上限規(guī)定，也就是說，利用知識產(chǎn)權100%出資也是允許的。知識產(chǎn)權的價值不可估量也不好估量，而且還有隨著市場形勢變化的可能。比如商標權，2017 年的全球品牌價值排行中蘋果品牌價值高達1530 億美元，2020 年已經(jīng)上升為2412 億美元。這是品牌運營良好的形勢下，品牌價值保持提升趨勢。然而也有可能遇到企業(yè)品牌形象翻車，導致品牌價值折損的情況。比如因為對滯留超過12小時的非會員收費，蜂巢快遞柜立刻引發(fā)全網(wǎng)熱議，甚至抵制。該品牌連發(fā)的聲明，也是規(guī)避責任言辭模糊，不解沒有化解危機反而加劇了品牌形象惡化。

那么如果在出資上如何應對這種情況呢？公司法的解釋條文規(guī)定，出資人在符合法定條件出資后，即使因為市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔不足出資責任的，法院不予支持，除非當事人另有約定的。也就是說企業(yè)和出資人要對這種情況有所警覺，提前雙方應當有所約定，避免出資后的糾紛。

五、稅法問題

目前多數(shù)的企業(yè)出資行為都是以貨幣性資產(chǎn)形式，貨幣性出資股東是不需要繳稅的。但是智力出資即通常意義上的知識產(chǎn)權出資，對于出資人和企業(yè)而言可能還涉及稅款繳納問題。在稅法上，鑒于出資過程中無形資產(chǎn)的所有權發(fā)生轉(zhuǎn)移，將股東以知識產(chǎn)權投資視作為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為和投資行為同時發(fā)生，是需要繳稅的?，F(xiàn)行稅法規(guī)定，個人以知識產(chǎn)權作價出資，屬于個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，按照估值后的公允價值來確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，并減除該資產(chǎn)原值及合理稅費后的余額為應納稅所得，按照20%的稅率計算個人所得稅。但是一次性繳稅有困難的，履行相關備案程序后，可5 年內(nèi)分期繳納。鑒于國家財政對企業(yè)技術創(chuàng)新的重視，對于是以技術成果出資的，也適用遞延納稅優(yōu)惠政策。此外知識產(chǎn)權出資還涉及印花稅、增值稅及增值稅附加稅。假設個人股東出資并且辦理了增值稅和個人所得稅稅收優(yōu)惠政策就可以享受相關的稅收優(yōu)惠，且有無形資產(chǎn)的相關原值證明資料就可以依法扣除資產(chǎn)原值，實繳稅費就會降低。因此個人在進行知識產(chǎn)權出資時要注意稅法的相關規(guī)定進行合理性的避稅操作。

結(jié)語：智力出資對促成科技文化成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生產(chǎn)力很有意義，在出資過程和實用知識產(chǎn)品過程中，一定要注意在法律框架范圍內(nèi)進行操作，以減少糾紛爭議避免風險，獲取法律的保護甚至利用法律還可以合理避稅減少開支，讓知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)化生產(chǎn)力的過程更順利和高效，為社會經(jīng)濟發(fā)展注入創(chuàng)新活力。