抗擊新冠疫情中定向捐贈相關(guān)法律問題探析

王 濤

（聊城大學(xué) 法學(xué)院，山東 聊城 252059）

在新型冠狀病毒席卷全國的大背景下，抗擊疫情是一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭。面對突如其來的疫情，全民慈善熱情被充分激發(fā)，社會機構(gòu)或者企業(yè)以及愛心人士積極踴躍捐款捐物為抗擊疫情奉獻自己的力量。2020年1月31日，一篇“莆田系醫(yī)院獲贈1.8萬只N95口罩”①《莆田系醫(yī)院獲贈1.6萬個N95口罩 湖北紅十字：在核查》，https:// finance.sina.com.cn/chanjing/cyxw/2020-01-31/doc-iimxyqvy9276597.shtml。的新聞報道，在網(wǎng)絡(luò)上引起了軒然大波，也把湖北省紅十字會推上了風(fēng)口浪尖。根據(jù)湖北省紅十字會于2020年1月30日公布的《物資使用情況》表格給出的相關(guān)數(shù)據(jù)，其中發(fā)放給沒有直接參與抗疫、疑似“莆田系醫(yī)院”的武漢仁愛醫(yī)院1.8萬只N95口罩，而同時發(fā)放給抗疫一線醫(yī)院的武漢協(xié)和醫(yī)院只有3000個。這也是湖北省紅十字會引廣大網(wǎng)友不滿的主要原因。2020年1月31日，湖北省紅十字會會國內(nèi)物資捐贈工作人員回應(yīng)稱，“部分物資為定向捐贈”②《莆田系醫(yī)院獲贈更多N95口罩？湖北省紅會稱部分物資系定向捐贈》，《南方都市報》2020-01-31。。由此，定向捐贈問題引起了廣大網(wǎng)友的熱議。本文就“定向捐贈”及其相關(guān)問題從法律層面給予探析。

一、定向捐贈的概念詮釋

根據(jù)《中華人民共和國慈善法》（以下簡稱《慈善法》）的規(guī)定，慈善捐贈是指自然人、法人和其他組織基于慈善目的，自愿、無償贈與財產(chǎn)的活動。③《中華人民共和國慈善法》第34條。定向捐贈屬于慈善捐贈的范圍，是慈善捐贈的一種形式。關(guān)于定向捐贈，我國部分地市相關(guān)機構(gòu)作出過規(guī)定，如《廣州市慈善會定向捐贈管理規(guī)定》④《廣州市慈善會定向捐贈管理規(guī)定》，http://www.gzcf.org/WebSite/ShowNews/506/119。、《晉城市慈善總會定向捐贈管理辦法（暫行）》⑤《晉城市慈善總會定向捐贈管理辦法（暫行）》，http://www.jccs.cn/?p=1763。、《蘇州市扶貧基金會定向捐贈管理辦法》⑥《蘇州市扶貧基金會定向捐贈管理辦法》，http://www.suzhoufupin.com/gzzd/435.html。。根據(jù)這些地市的規(guī)定，定向捐贈是指根據(jù)捐贈人的意愿，為特定的對象進行捐贈和資助而實施的慈善活動，是慈善捐贈的一種形式。相對于非定向捐贈，如果捐贈過程中操作不當(dāng)，定向捐贈更容易出現(xiàn)違背慈善目的之情形。因此，必須從法律層面正確認(rèn)識定向捐贈。

（一）定向捐贈必須是基于慈善目的，符合慈善活動的基本要求

《慈善法》規(guī)定：本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動：（1）扶貧、濟困；（2）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；（3）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；（4）促進教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；（5）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境；（6）符合本法規(guī)定的其他公益活動。①《中華人民共和國慈善法》第3條。不論是接受捐贈的對象是誰，定向捐贈財產(chǎn)的最終去向必須包括在上面規(guī)定的六種公益活動范圍之中。

（二）定向捐贈必須基于捐贈人的意愿而確定接受捐贈的對象

捐贈人基于慈善目的將自己擁有的財產(chǎn)捐出來用于慈善事業(yè)，捐贈人權(quán)利理應(yīng)得到尊重。《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》（以下簡稱《公益事業(yè)捐贈法》）規(guī)定：捐贈人有權(quán)決定捐贈的數(shù)量、用途和方式。②《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第12條?！洞壬品ā芬?guī)定：捐贈人可以通過慈善組織捐贈，也可以直接向受益人捐贈。③《中華人民共和國慈善法》第35條。因此，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，捐贈人在符合慈善宗旨的基礎(chǔ)上，擁有指定特定對象作為受贈人的權(quán)利。同樣是基于慈善目的，非定向捐贈是指受贈人接受捐贈后，可以根據(jù)自己慈善工作的需要，統(tǒng)籌安排捐贈財產(chǎn)的適用；而定向捐贈必須根據(jù)捐贈人的要求將捐贈財產(chǎn)轉(zhuǎn)給特定的受贈人，因此，定向捐贈更能直接體現(xiàn)捐贈人的捐贈意愿，更有利于捐贈人捐贈意愿的達(dá)成。

（三）定向捐贈中指定的受贈人不能是捐贈人的利益關(guān)聯(lián)人

定向捐贈雖然具有效率高、捐贈財產(chǎn)流向精準(zhǔn)等優(yōu)點，但也容易出現(xiàn)“以慈善之名、行利益輸送之實”的道德風(fēng)險?！捌翁锵滇t(yī)院獲贈1.8萬只N95口罩”事件之所以引起軒然大波，就是因為有網(wǎng)友懷疑捐贈方與受贈方存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，有利益輸送嫌疑。為了避免捐贈人借助定向捐贈的形式，通過向利害關(guān)系人捐贈財產(chǎn)，既達(dá)到了利害關(guān)聯(lián)人之間利益輸送的目的，又達(dá)到了利用慈善降低稅負(fù)的目的，在定向捐贈中，應(yīng)該禁止捐贈方指定自己的利害關(guān)系方作為受贈方。當(dāng)然，法律不禁止捐贈人向其利害關(guān)系人贈與財產(chǎn)，只是禁止通過慈善總會、紅十字會等慈善組織來實施，而且不能享受慈善捐贈應(yīng)享有的稅收優(yōu)惠。

基于上述分析，我們可以對“定向捐贈”作出如下界定：定向捐贈，是指捐贈人基于慈善目的，指定符合法律規(guī)定的特定對象為受贈人而進行的捐贈活動。

二、抗擊新冠疫情中實施定向捐贈應(yīng)注意的幾個問題

在抗擊新冠疫情的過程中，定向捐贈充分發(fā)揮高效、精準(zhǔn)的優(yōu)勢，為抗疫工作作出了很大貢獻。但是，由于相關(guān)法律制度不是很完善，以及實施過程中操作的不規(guī)范，也出現(xiàn)了不少類似“莆田系醫(yī)院獲贈1.8萬只N95口罩”引起很大爭議的事件，造成了一定程度的負(fù)面影響。目前，我國抗擊新冠疫情已經(jīng)取得階段性成就，但形勢依然嚴(yán)峻，為更好地實施定向捐贈，應(yīng)注意如下幾個問題。

（一）定向捐贈是否必須通過公益性社會團體

《公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定：自然人、法人或者其他組織自愿無償向依法成立的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位捐贈財產(chǎn)，用于公益事業(yè)的，適用本法。④《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第2條。根據(jù)上述法律規(guī)定，捐贈人發(fā)起定向捐贈，可以通過把捐贈財產(chǎn)交付慈善總會、紅十字會、基金會等公益性社會團體，由公益性社會團體再將捐贈財產(chǎn)分配給捐贈人指定的受贈對象。捐贈人也可以不通過公益性社會團體直接將捐贈財產(chǎn)捐給指定的受贈對象。但不論是否通過公益性社會團體，定向捐贈的受贈對象都必須符合慈善公益性的要求，屬于公益性非營利的事業(yè)單位。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，公益性非營利的事業(yè)單位是依法成立的，從事公益事業(yè)的不以營利為目的的教育機構(gòu)、科學(xué)研究機構(gòu)、醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)、社會公共文化機構(gòu)、社會公共體育機構(gòu)和社會福利機構(gòu)等①《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第10條。。之所以把定向捐贈的受贈人限定為公益性非營利的事業(yè)單位，主要目的是為了保證定向捐贈的財產(chǎn)能最終用于符合慈善要求的公益目的。在武漢抗擊新冠疫情中，定向捐贈受贈對象就存在不符合疫情防控要求的情況。在“莆田系醫(yī)院獲贈1.8萬只N95口罩”的事件中，根據(jù)湖北省紅十字會于2020年1月30日公布的《物資使用情況》表格給出的相關(guān)數(shù)據(jù)，其中發(fā)放給沒有直接參與抗疫、疑似“莆田系醫(yī)院”的武漢仁愛醫(yī)院1.8萬只N95口罩，而同時發(fā)放給抗疫一線醫(yī)院的武漢協(xié)和醫(yī)院只有3000個。這也是湖北省紅十字會引廣大網(wǎng)友不滿的主要原因。湖北紅十字會工作人員給出的解釋是，武漢仁愛醫(yī)院獲贈的口罩來自定向捐贈。在此事件中，武漢仁愛醫(yī)院作為定向捐贈的受贈對象顯然不符合要求。

（二）定向捐贈是否必須簽訂捐贈協(xié)議

關(guān)于捐贈協(xié)議，《公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定：捐贈人可以與受贈人就捐贈財產(chǎn)的種類、質(zhì)量、數(shù)量和用途等內(nèi)容訂立捐贈協(xié)議。捐贈人有權(quán)決定捐贈的數(shù)量、用途和方式。②《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第12條。《慈善法》規(guī)定：慈善組織接受捐贈，捐贈人要求簽訂書面捐贈協(xié)議的，慈善組織應(yīng)當(dāng)與捐贈人簽訂書面捐贈協(xié)議。③《中華人民共和國慈善法》第39條。依據(jù)上述法律規(guī)定，就普通捐贈而言，是否簽訂捐贈協(xié)議取決于捐贈人的意愿。但鑒于定向捐贈是一種指定特定對象為受贈人的特殊慈善捐贈，涉及多方法律主體更多的權(quán)利與義務(wù)，簽訂定向捐贈協(xié)議就非常有必要。在武漢抗擊新冠肺炎疫情過程中，就出現(xiàn)了定向捐贈操作過程不規(guī)范而導(dǎo)致的捐贈物被改變用途甚至損毀的情況。如“山東定向捐贈給武漢的愛心菜被超市低價賣掉以及因為發(fā)放不及時爛掉的情況”。有關(guān)部門解釋說，愛心菜售賣所得費用，同樣將通過紅十字會等機構(gòu)予以捐贈，用于疫情防控；愛心菜爛掉，是因為人手不夠?qū)е掳l(fā)放不及時。在這個事件中，造成捐贈的愛心菜被改變用途甚至爛掉，原因很多。但最主要的原因應(yīng)該是，事先沒有簽訂完善的捐贈協(xié)議，明確各方的權(quán)利與義務(wù)，以及落實捐贈的詳細(xì)流程。因此，定向捐贈應(yīng)該簽訂捐贈協(xié)議。根據(jù)是否通過公益性社會團體又分為三方協(xié)議和兩方協(xié)議。捐贈人如果通過公益性社會團體進行定向捐贈，應(yīng)該由捐贈人與公益性社會團體、被指定的特定對象簽訂三方協(xié)議。在我國，有些地方慈善機構(gòu)專門就定向捐贈進行了規(guī)范，如廣州市慈善會規(guī)定定向捐贈接收程序包括：定向捐贈意向確認(rèn)；定向捐贈業(yè)務(wù)審批；定向捐贈協(xié)議書簽訂；捐贈人按定向捐贈協(xié)議書規(guī)定時間，將捐贈財產(chǎn)捐贈給市慈善會；市慈善會收到定向捐贈財產(chǎn)后，由基金部向捐贈人開具與捐贈財產(chǎn)金額相符的公益事業(yè)捐贈專用收據(jù)。④《廣州市慈善會定向捐贈管理規(guī)定》，http://www.gzcf.org/WebSite/ShowNews/506/119。捐贈人如果不通過公益性社會團體，直接向符合法律要求的受贈人進行捐贈，應(yīng)該由捐贈人與受贈人簽訂雙方定向捐贈協(xié)議。雙方定向捐贈協(xié)議最核心的內(nèi)容應(yīng)該是捐贈款項的最終用途和去向，比如某捐贈人與某高校達(dá)成了捐建圖書館的定向捐贈協(xié)議，該捐贈財產(chǎn)必須用于該高校建圖書館，不能挪作他用。

（三）定向捐贈的稅收優(yōu)惠

關(guān)于慈善捐贈的稅收優(yōu)惠，相關(guān)法律都有明確的規(guī)定。《慈善法》規(guī)定：自然人、法人和其他組織捐贈財產(chǎn)用于慈善活動的，依法享受稅收優(yōu)惠。⑤《中華人民共和國慈善法》第80條?！豆媸聵I(yè)捐贈法》規(guī)定：公司和其他企業(yè)依照本法的規(guī)定捐贈財產(chǎn)用于公益事業(yè)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受企業(yè)所得稅方面的優(yōu)惠；自然人和個體工商戶依照本法的規(guī)定捐贈財產(chǎn)用于公益事業(yè)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受個人所得稅方面的優(yōu)惠；境外向公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位捐贈的用于公益事業(yè)的物資，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定減征或者免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)的增值稅。①《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第24條、第25條、第26條。定向捐贈是由捐贈人指定了受贈人而實施的慈善活動，屬于慈善捐贈的一種形式。定向捐贈依據(jù)相關(guān)法律享受慈善捐贈應(yīng)享有的稅收優(yōu)惠毋庸置疑。在具體操作過程中，通過慈善總會、紅十字會、基金會等公益性社會團體進行的定向捐贈，由該公益性社會團體負(fù)責(zé)開具稅前扣除的相關(guān)公益性捐贈票據(jù)。但對于“不通過公益性社會團體進行的定向捐贈”，我國相關(guān)法律的規(guī)定不太明確，這勢必會給落實捐贈人的稅收優(yōu)惠帶來不少麻煩。因此，相關(guān)部門應(yīng)該通過制定相關(guān)法律法規(guī)明確“不通過公益性社會團體進行的定向捐贈”如何獲得稅收優(yōu)惠規(guī)定。

三、抗擊新冠疫情中完善定向捐贈的幾點建議

在抗擊新冠疫情的過程中，為有效地應(yīng)對疫情，應(yīng)該積極探索一些有助于高效調(diào)配救援物資的路徑，讓愛心盡快到達(dá)疫情防控一線。習(xí)近平總書記在主持召開中央全面依法治國委員會第三次會議時著重強調(diào)：“依法規(guī)范捐贈、受贈行為，確保受贈財產(chǎn)全部及時用于疫情防控?！雹凇读?xí)近平總書記在中央全面依法治國委員會第三次會議上的講話》，2020年2月5日。http://news.cctv.com/2020/02/05/ARTIC0GzGoUjeAQbIvwkQRek200205.shtml。真正點對點的定向捐贈不但能更充分地尊重捐贈者的慈善意愿，而且能有效克服新冠病毒疫情下公益性社會團體存在的人手不足、接收調(diào)配效率不高等問題。定向慈善捐贈方式還有透明化、社會化、靈活性等諸多優(yōu)點。因此，定向捐贈成為抗擊新冠病毒疫情中認(rèn)可度較高的一種捐贈方式。為適應(yīng)抗擊疫情的需要，建議從以下幾個方面來完善定向捐贈。

（一）嚴(yán)格禁止捐贈人的利害關(guān)系人為受贈人的定向捐贈

定向捐贈在擁有很多優(yōu)點的同時，也存在違背慈善公益性宗旨的風(fēng)險。因此，抗擊新冠疫情中，在積極倡導(dǎo)和鼓勵捐贈人采取定向捐贈的同時，應(yīng)嚴(yán)格禁止捐贈人的利害關(guān)系人為受贈人的定向捐贈。在抗新冠疫情中，有部分捐贈人打著抗擊疫情的旗號，不通過公益性組織進行關(guān)聯(lián)公司之間的定向捐贈，這種不規(guī)范的做法必須嚴(yán)厲禁止。因為，如果關(guān)聯(lián)公司之間進行定向捐贈，則捐贈企業(yè)不但能賺取良好的社會聲譽，還能通過定向捐贈達(dá)到利益輸送和享受稅收優(yōu)惠的目的。為更好地規(guī)范新型冠狀病毒疫情中的定向捐贈，民政部發(fā)布《慈善組織、紅十字會依法規(guī)范開展疫情防控慈善募捐等活動指引》強調(diào)：疫情期間慈善組織、紅十字會不得接收以捐贈人的利害關(guān)系人為受益人的定向捐贈。③民政部：《慈善組織、紅十字會依法規(guī)范開展疫情防控慈善募捐等活動指引》，2020-02-14 17:44。來源： 民政部門戶網(wǎng)。http://www.mca.gov.cn/article/xw/tzgg/202002/20200200024510.shtml。

（二）進一步強化定向捐贈協(xié)議的簽訂

定向捐贈協(xié)議是明確定向捐贈各方的權(quán)利與義務(wù)，落實定向捐贈詳細(xì)流程的重要手段。因此，相關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)該把簽訂定向捐贈協(xié)議做為實施定向捐贈的硬性條件。當(dāng)然，定向捐贈協(xié)議是一種具有法律效力的合同形式，規(guī)范性、專業(yè)性要求非常高，而捐贈人與受贈人往往不是法律專業(yè)人士，在簽訂定向捐贈協(xié)議，很難做到符合法律要求的規(guī)范性、專業(yè)性水平。為了更好地規(guī)范定向捐贈的實施，有關(guān)部門可以組織制定《定性捐贈協(xié)議示范文本》，作為定向捐贈協(xié)議的格式文本供捐贈人簽訂定向捐贈協(xié)議時使用。

（三）進一步完善定向捐贈的稅收優(yōu)惠

給予稅收優(yōu)惠是國家鼓勵組織、個人實施慈善捐贈的手段，也是促進我國慈善事業(yè)發(fā)展的重要政策措施。國家有關(guān)部門不但要尊重捐贈人獲得稅收優(yōu)惠的權(quán)利，還應(yīng)當(dāng)盡可能為捐贈人獲得稅收優(yōu)惠提供便利，特別應(yīng)該注重提升“不通過公益性社會團體進行的定向捐贈”獲得稅收優(yōu)惠的保障水平。為了更好地落實抗擊疫情中定向捐贈中的稅收優(yōu)惠問題，國家財政局、稅務(wù)總局于2020年2月14日聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于支持新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控有關(guān)稅收政策的公告》規(guī)定：企業(yè)和個人直接向承擔(dān)疫情防治任務(wù)的醫(yī)院捐贈用于應(yīng)對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的物品，允許在計算應(yīng)納稅所得額時全額扣除。捐贈人憑承擔(dān)疫情防治任務(wù)的醫(yī)院開具的捐贈接收函辦理稅前扣除事宜。①參見《關(guān)于支持新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控有關(guān)稅收政策的公告》（財政部 稅務(wù)總局公告2020年第8號）。為更好地保障“不通過公益性社會團體進行的定向捐贈”獲得稅收優(yōu)惠的權(quán)利，建議國家立法機關(guān)，將“國家財政局、稅務(wù)總局于2020年2月14日聯(lián)合發(fā)布公告”的內(nèi)容上升到法律的層面。

（四）進一步強化對定向捐贈的監(jiān)管

定向捐贈作為慈善捐贈的一部分，以達(dá)到慈善目的為宗旨，堅持公益性是其本質(zhì)所在。根據(jù)《公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定，公益性社會團體和非營利性的事業(yè)單位都有資格作為受贈人接受捐贈。公益性社會團體主要包括紅十字會、慈善總會、慈善會、各類公益性基金會等；而公益性非營利的事業(yè)單位主要包括不以營利為目的各類學(xué)校、醫(yī)院、科研院所等。就公益性程度而言，以發(fā)展慈善事業(yè)為宗旨的公益性社會團體當(dāng)然要比非營利性的事業(yè)單位要高。在新冠疫情防控中，作為受贈人的非營利性的事業(yè)單位有可能因為業(yè)務(wù)關(guān)系成為捐贈人的利害關(guān)系人。比如在“莆田系醫(yī)院獲贈1.8萬只N95口罩”事件中，就有網(wǎng)友質(zhì)疑作為受贈人的武漢仁愛醫(yī)院可能是捐贈人北京森根比亞生物工程技術(shù)有限公司的利害關(guān)系人。當(dāng)然，雙方是否真的是利害關(guān)系人，還有待于進一步考證，但雙方醫(yī)療供應(yīng)商和醫(yī)療機構(gòu)的身份完全有可能成為利害關(guān)系人。

為進一步強化對定向捐贈的監(jiān)督，在通過公益性社會團體實施的定向捐贈中，在確保捐贈物資來源合法，及時、精準(zhǔn)發(fā)放的基礎(chǔ)上，公益性社會團體應(yīng)承擔(dān)起嚴(yán)格審核捐贈人與受贈人是否存在利害關(guān)系的責(zé)任；在不通過公益性社會團體實施的定向捐贈中，在保障“不通過公益性社會團體進行的定向捐贈”獲得稅收優(yōu)惠的基礎(chǔ)上，給予定向捐贈稅收優(yōu)惠的部門應(yīng)承擔(dān)起嚴(yán)格審核捐贈人與受贈人是否存在利害關(guān)系的責(zé)任。