民法典視角下離婚后子女撫養(yǎng)問題理論與實務(wù)研究

周青 孫震 姬曉瑜 王藝錕

（揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225009）

一、研究背景

本文以江蘇省為例，通過展示2012年—2019年江蘇省離婚率，以小觀大，較為直觀的體現(xiàn)我國離婚家庭子女的現(xiàn)狀。

為此，在民法典的視角下，我們團(tuán)隊以最大程度保護(hù)未成年子女利益為目的，結(jié)合法律、司法解釋和相關(guān)法規(guī)，圍繞離婚后子女撫養(yǎng)問題和現(xiàn)狀展開研究，從子女的撫養(yǎng)權(quán)、撫養(yǎng)費(fèi)和探望權(quán)三個實踐爭點對子女撫養(yǎng)問題進(jìn)行探究，研究其內(nèi)涵范圍及其存在問題，并試圖提出相關(guān)建議。

二、江蘇省離婚后子女撫養(yǎng)問題實踐概述

本次我們團(tuán)隊調(diào)研將圍繞江蘇省法院系統(tǒng)的離婚后子女撫養(yǎng)問題的爭議與處理的實踐經(jīng)驗展開，我們團(tuán)隊調(diào)研以“離婚、未成年、撫養(yǎng)”等詞為檢索核心詞分析了一百六十八篇江蘇省近五年的離婚后子女撫養(yǎng)問題的訴訟，以此了解司法實踐現(xiàn)狀，從中發(fā)現(xiàn)值得研究的問題。

在這一百六十八篇中，關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)及變更撫養(yǎng)權(quán)的有一百三十二篇，關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)爭議的有四十四篇，有關(guān)探望權(quán)及隔代探望權(quán)的有二十二篇（多項涉及則重復(fù)計算），從數(shù)據(jù)可以看出，撫養(yǎng)權(quán)及變更撫養(yǎng)權(quán)仍是有關(guān)離婚后子女撫養(yǎng)問題的主要爭議問題，在分析案例中，我們發(fā)現(xiàn)，法院對協(xié)商不成的撫養(yǎng)權(quán)的歸屬認(rèn)定還是主要依據(jù)有利于子女健康成長的角度，考慮是否有穩(wěn)定收入、性格、有無固定生活環(huán)境等，結(jié)合婚生女的年齡、撫養(yǎng)狀況等因素，同時還要考慮有自主意思表達(dá)能力的子女自身的意愿，并且子女意思表達(dá)的比重正在逐漸增加。

在探望權(quán)的相關(guān)案例中，江蘇的法院更多考慮到的是法律設(shè)定離婚后父母對子女的探望權(quán)，這一關(guān)注出發(fā)點是讓父母雙方在離異的情況下也能關(guān)愛未成年子女，降低未成年子女的心理壓力。所以當(dāng)直接撫養(yǎng)子女的一方不履行或拖延履行探望權(quán)的情況下，法院往往會支持原告方的判決。而有關(guān)隔代探望權(quán)的案例中，如18(2017)蘇12 民終1348 號，江蘇地區(qū)的法官也往往會秉持著人道主義精神，結(jié)合公序良俗，贊同隔代探望權(quán)的存在，但目前法律還未將隔代探望權(quán)納入其強(qiáng)制保障的范圍內(nèi)。

除了探望權(quán)，撫養(yǎng)費(fèi)的問題也是離婚后子女撫養(yǎng)問題中經(jīng)久不息的爭點，在我們調(diào)研分析的案例中，法院判決支付的撫養(yǎng)費(fèi)從每月400 到每月2200元不等，主要還是依據(jù)父母的收入情況以及當(dāng)?shù)厣钏阶鞒龅亩▕Z，但是在個別案例中我們發(fā)現(xiàn)，在因為無法知曉和確定當(dāng)事人的收入狀況時，法院會參照江蘇省城鎮(zhèn)居民人均可支配收入水平的30%比例來確定撫養(yǎng)費(fèi)。

三、離婚后子女撫養(yǎng)問題司法實務(wù)中的爭點

（一）撫養(yǎng)權(quán)

從梳理的案件中來看,法院在解決撫養(yǎng)糾紛時主要存在以下問題：第一，盡管法條明確了最有益于未成年兒女原則是確定撫養(yǎng)糾紛的唯一標(biāo)準(zhǔn)，但在司法實踐中法官普遍會考慮其他利益因素進(jìn)行判決。第二，在存在多種因素的案件中，由于最有益于未成年兒女原則的靈活性，導(dǎo)致了法官在進(jìn)行法律評價時也充滿了靈活性、例如，當(dāng)經(jīng)濟(jì)因素與其他因素并存時，有的法官認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)狀況應(yīng)當(dāng)位于第一位街，即應(yīng)支持經(jīng)濟(jì)較好一方的撫養(yǎng)請求；但有的法官卻認(rèn)為，兒女的撫養(yǎng)問題是由各種因素共同決定的，經(jīng)濟(jì)狀況的如何并不能直接對兒女的成長起決定作用。

（二）撫養(yǎng)費(fèi)

通過分析大量案例,我們發(fā)現(xiàn)在有關(guān)撫養(yǎng)費(fèi)的訴訟中,出現(xiàn)了如下幾個現(xiàn)狀:

1.撫養(yǎng)費(fèi)計算方法的滯后性

首先,撫養(yǎng)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)以當(dāng)?shù)厣钏綖榛A(chǔ),但是隨著現(xiàn)在科技娛樂等方面的發(fā)展，僅僅以當(dāng)?shù)氐木用裆钏疁?zhǔn)為基礎(chǔ)的撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是否合理是有待考量的,在撫養(yǎng)費(fèi)以某些標(biāo)準(zhǔn)來指定的時候,是否應(yīng)該不能僅僅以當(dāng)?shù)仄骄綖樵瓌t,孩子面對父母的離婚已經(jīng)不幸,撫養(yǎng)費(fèi)在此充當(dāng)?shù)氖菑浹a(bǔ)孩子缺失的愛的積極功能,如果這樣的目的不能夠達(dá)到預(yù)期的標(biāo)準(zhǔn),那么撫養(yǎng)費(fèi)的存在意義將會大大降低。

其次,撫養(yǎng)費(fèi)的不足會致使離婚家庭成員生活貧困化。直接撫養(yǎng)子女的父母一方為撫養(yǎng)、照顧未成年子女,很可能會其喪失外出工作機(jī)會,經(jīng)濟(jì)收入減少,貧困的現(xiàn)實化因素便理所當(dāng)然的體現(xiàn)。

2.撫養(yǎng)費(fèi)訴訟主體資格

從所調(diào)查的案件和實踐來看,有關(guān)追加和追索撫養(yǎng)費(fèi)的案件都需要以子女的名義起訴。而現(xiàn)實的社會情況是,許多父母為了避免子女因為自己的關(guān)系而與其父/母關(guān)系不和睦,對于撫養(yǎng)費(fèi)的追索往往都是單獨(dú)去起訴,不愿告知自己的子女。雖然法律的規(guī)定在名義上以子女為利益中心,賦予的是子女的權(quán)利而非家長,但是對于未成年子女來講,即使是以他們的名義起訴,法定代理人仍然是其父其母,顯得有點畫蛇添足。況且,增加撫養(yǎng)費(fèi)案件要求子女另行起訴,在實質(zhì)上是與保護(hù)未成年子女的初衷背道而馳,不利于子女的身心健康發(fā)展,耽誤學(xué)業(yè)和生活,引起子女與被訴方的關(guān)系僵化,破壞原有可能修復(fù)甚至復(fù)合的親情關(guān)系。

（三）探望權(quán)

在我們團(tuán)隊搜索分析的百余篇案例中，18(2017)蘇12 民終1348 號是關(guān)于隔代探望權(quán)的訴訟，張某、秦某夫婦的獨(dú)生子張甲與陶某結(jié)婚后，于2008年4月在民政局協(xié)議離婚，于2008年7月登記復(fù)婚，于2013年4月生女張乙。2014 年6 月23 日，張甲起訴與陶某離婚，后撤訴。2015 年4 月14 日張甲第二次起訴與陶某離婚，2015 年4 月21 日張甲病故，該案終結(jié)訴訟，后子女的祖父母張某、秦某夫婦上訴請求探望權(quán)?，F(xiàn)有法律沒有確定（外）祖父母的權(quán)利主體地位，但二審法院仍依據(jù)親屬權(quán)、代位繼承、未成年人和老年人權(quán)益保護(hù)，綜合衡量立法精神和中華民族傳統(tǒng)文化依法支持了祖父母張某、秦某的探望權(quán)請求，而同樣的情況下，也有法院依據(jù)法律明文規(guī)定認(rèn)定祖父母沒有探望孫子女的法律資格。

四、存在問題及建議

（一）存在問題

1.撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行強(qiáng)度不夠。

2.撫養(yǎng)權(quán)歸屬的規(guī)定不健全。

3.探望權(quán)的規(guī)定存在不足。

（二）建議

1.建立撫養(yǎng)費(fèi)強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)制

（1）未直接撫養(yǎng)子女的一方無固定收入。當(dāng)事人應(yīng)該按照同行業(yè)平均收入的百分之二十至三十的比例支付撫養(yǎng)費(fèi)。無財產(chǎn)可供執(zhí)行時，可以考慮建立子女撫養(yǎng)費(fèi)擔(dān)保制度，在離婚案件做出判決之前法院應(yīng)當(dāng)充分調(diào)查孩子父母雙方的撫養(yǎng)能力以及生活穩(wěn)定程度，經(jīng)調(diào)查查明未直接撫養(yǎng)子女的一方無固定收入的話，法院可以采取留置、抵押等民事方式為未成年子女預(yù)留一定的財產(chǎn)當(dāng)擔(dān)保，若未直接撫養(yǎng)子女的一方未給付撫養(yǎng)費(fèi)達(dá)到一年及以上的時間，直接撫養(yǎng)一方可提起申請法院拍賣擔(dān)保的財產(chǎn)，從而支付撫養(yǎng)費(fèi)。（2）若出現(xiàn)一方當(dāng)事人不及時、足量的給付撫養(yǎng)費(fèi)的原因是故意不履行撫養(yǎng)費(fèi)給付義務(wù)，而不是因為財產(chǎn)出現(xiàn)狀況不能給付，建議可以對負(fù)有撫養(yǎng)費(fèi)給付義務(wù)的一方進(jìn)行行政處罰，保證撫養(yǎng)費(fèi)的執(zhí)行力度。（3）若支付撫養(yǎng)費(fèi)一方確實無經(jīng)濟(jì)能力，直接撫養(yǎng)孩子一方也沒有經(jīng)濟(jì)能力撫養(yǎng)孩子時，可向社會或者有關(guān)組織尋求幫助，申請生活資助，確保離婚子女的生活質(zhì)量。

2.健全社區(qū)監(jiān)督機(jī)制

我們認(rèn)為直接撫養(yǎng)孩子的一方所在的社區(qū)的居委會等組織可以發(fā)揮其作用，對相關(guān)家庭提供適當(dāng)?shù)膸椭耙欢ǖ娜宋年P(guān)懷，如定期走訪等。這種社區(qū)幫助的形式同時也是一種監(jiān)督，監(jiān)督直接撫養(yǎng)子女的一方是否積極履行了其對未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)，是否對孩子心理、三觀等進(jìn)行了良好的教育。

3.完善探望權(quán)制度

首先，注重親子本位應(yīng)該傾聽未成年子女的意見。未成年子女有表達(dá)自己是否希望被探望，在什么時間、以什么方式被探望的權(quán)利。其次，擴(kuò)大探望權(quán)的主體范圍。我國法律目前缺少對子女有權(quán)探望父母的相關(guān)規(guī)定，忽視了子女的情感需求，僅僅將探望權(quán)認(rèn)作是父母對孩子的單方面行使，法律也應(yīng)該給予未成年子女探望權(quán)，給予對未成年子女對父母的探望權(quán)也是對他們意愿的尊重。同時，孩子的祖父母、外祖父母也有探望孩子的需求，也應(yīng)該賦予他們一定的探望權(quán)。

五、結(jié)語

隨著社會的發(fā)展與進(jìn)步，世界各國婚姻家庭法立法的發(fā)展普遍越來越看重兒童的利益，注重親子本位、兒童利益最大化。未成年子女是獨(dú)立的個體，具有民事主體資格，父母面對未成年子女應(yīng)該擔(dān)負(fù)起作為家長的義務(wù)與責(zé)任，做好對孩子的保護(hù)與教育責(zé)任。關(guān)于父母離婚，未成年子女有權(quán)發(fā)表自己的看法和意見，法院在審理離婚案件中，也要多重視傾聽未成年子女的看法，從維護(hù)未成年子女利益出發(fā)。各界學(xué)者應(yīng)該轉(zhuǎn)變觀念，積極尋求更好、更有效的解決辦法和途徑，才能共同推動家事審判改革，促使實現(xiàn)家庭領(lǐng)域兒童利益的最大化。