股東認(rèn)繳出資加速到期法律問題研究

廉 茵

（悉尼大學(xué)法學(xué)院，澳大利亞 悉尼）

加速到期制度是一種要求股東在公司的有限責(zé)任之外承擔(dān)連帶責(zé)任的一種保護(hù)債權(quán)人利益的制度。對于這一規(guī)定而言，股東負(fù)擔(dān)的債務(wù)責(zé)任不僅僅包括企業(yè)的注冊資本限額，還包括了股東的未償出資額。如果公司發(fā)生債務(wù)償還困難，公司的資產(chǎn)無法償還債權(quán)責(zé)任，則股東的出資應(yīng)該承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。在償還債務(wù)責(zé)任上，股東的利益應(yīng)該給債權(quán)人的利益讓位?！豆痉ā纷兏?，我國實行了完全認(rèn)購制，這是根據(jù)《市場發(fā)展法》進(jìn)行的變更。但是，由于我國的資本體系仍然是合法的資本體系，它正在向認(rèn)可的資本體系過渡。作為完全認(rèn)購制度的一部分，股東仍然有出資義務(wù)，既是法定義務(wù)又是約定義務(wù)。［1］在這種情況下，在實際的法律程序中通常不可能有效地保護(hù)債權(quán)人的利益。這與現(xiàn)行法律的缺陷有關(guān)，后者加快了股東出資的期限。

一、現(xiàn)行股東認(rèn)繳出資加速到期法律存在的主要問題

（一）主張加速到期的舉證問題

首先，債權(quán)人在獲取信息方面面臨障礙。我國實行認(rèn)繳制后，債權(quán)人的知情權(quán)得到了一定程度的保護(hù)。但是，我國當(dāng)前的企業(yè)信用體系還不夠完善，對于企業(yè)的虛假信息所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任規(guī)范不夠到位，債權(quán)人對公司信息的全面性和真實性難以進(jìn)行準(zhǔn)確的把握，這對于債權(quán)人及時了解公司經(jīng)營情況，及時維護(hù)自己的債權(quán)利益是不利的。其次，債權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任存在實際困難。由于公司在經(jīng)營過程中處于相對獨立的位置，所以債權(quán)人不可能實際參與到公司的重大決策當(dāng)中，只能相對被動地接受公司相關(guān)決策的結(jié)果。由于股東利益、內(nèi)部員工利益和債權(quán)人的利益具有對抗的特性，所以公司一般不傾向于將不利的信息提供給公眾或債權(quán)人。正是由于債權(quán)人與企業(yè)之間的這種割裂關(guān)系，導(dǎo)致了債權(quán)人不可能平等地和完善的獲取公司的信息，難以將相關(guān)的信息作為證據(jù)進(jìn)行舉證。［2］因此，舉證責(zé)任的分配也造成了實際障礙，以加快行使過期的索賠要求。

（二）加速到期執(zhí)行程序的不確定性問題

通過授予債權(quán)人加快備案的權(quán)利，當(dāng)公司無法償還債務(wù)并減少重復(fù)啟動法律程序時，未屆股東將直接為債務(wù)承擔(dān)其他責(zé)任。因此，股東對公司財產(chǎn)的責(zé)任執(zhí)行不能清償。然而，執(zhí)行過程過長的問題會導(dǎo)致財產(chǎn)執(zhí)行的結(jié)果具有很大的不確定性。這種不確定性表現(xiàn)在兩個方面：一是如果在財產(chǎn)執(zhí)行的過程中出現(xiàn)中止執(zhí)行和其他程序的反對意見，則執(zhí)行過程會無限期地延長，而且漫長的時間只會給未投資的股東留下隱藏和轉(zhuǎn)讓的時間，這樣的結(jié)果就是可能導(dǎo)致公司的財產(chǎn)無法負(fù)擔(dān)債權(quán)人的利益。二是公司財產(chǎn)的執(zhí)行一般依靠的是拍賣或變賣股東資產(chǎn)、設(shè)施設(shè)備或存貨，而變賣或拍賣的時間具有很大的不確定性，甚至一些資產(chǎn)在短期內(nèi)根本賣不出，這就難以實現(xiàn)折價清償債務(wù)。［3］

（三）出資期限約定的法律效力問題

由于修改后的《公司法》完全由公司股東自行決定是否同意資本繳納期，因此可能會出現(xiàn)認(rèn)購期過長的問題。股東協(xié)議對出資期限的法律效力存在爭議：債權(quán)人，股東和公司這三個公司相互獨立，債權(quán)人與公司形成債權(quán)人的法律債務(wù)關(guān)系根據(jù)合同，股東和公司根據(jù)法規(guī)關(guān)系形成一項投資。盡管公司章程中規(guī)定了出資和其他出資事宜的截止日期，它們具有公眾可以信賴的法律效力，但沒有其他效力。因為公司章程是關(guān)于出資期限和其他事項的內(nèi)部協(xié)議，并且是公司的自治文件。根據(jù)公司法的最新精神，股東可能會根據(jù)公司的分期投資計劃設(shè)定過長的資本支付時間。但是，股東出資時間的收益是公司和其他股東作為公司的外部債權(quán)人給予的出資。如果允許公司業(yè)務(wù)以外的債權(quán)人在公司的公司章程（這是內(nèi)部法律文件）中規(guī)定的出資期限之前，這顯然對債權(quán)人不公平。

二、股東認(rèn)繳出資加速到期法律問題的解決建議

（一）加重股東舉證責(zé)任

我國民事糾紛的一般證據(jù)規(guī)則是，提起訴訟的任何人都要承擔(dān)舉證責(zé)任。在正常情況下，對于債權(quán)人提出的任何爭議，其相應(yīng)地也應(yīng)該承擔(dān)爭議的舉證責(zé)任。也就是說，如果債權(quán)人想要要求股東承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，就必須證明該股東沒有履行相應(yīng)的義務(wù)，而這一證據(jù)對于債權(quán)人而言無疑是難度非常大的。現(xiàn)實中，雖然《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》也對于舉證責(zé)任進(jìn)行了補充的規(guī)定，在某些情況下舉證責(zé)任是可以逆轉(zhuǎn)的，但是這些情況并未涵蓋上述舉證場景。所以說，根據(jù)現(xiàn)行《公司法》取消了資本審查程序的規(guī)定，債權(quán)人想要了解股東是否完整履行了出資義務(wù)，進(jìn)而在產(chǎn)生債務(wù)糾紛的時候作為證據(jù)進(jìn)行列示，在現(xiàn)行情況下難度是非常大的。相應(yīng)地，股東作為了解整個出資程序的當(dāng)事人，在證明自己履行了相關(guān)責(zé)任并借以免除債務(wù)責(zé)任方面則具有更大的舉證優(yōu)勢。所以，在實際的司法審理中，建議法庭可以根據(jù)雙方在司法程序中的難點，在現(xiàn)行舉證責(zé)任相關(guān)法規(guī)未做正式修訂的情況下，對于這類案件能做具體的分析，對于債權(quán)人和出資人的舉證責(zé)任能夠做出適當(dāng)?shù)姆峙?，以實現(xiàn)司法過程的公平合理。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用加速到期

與有限責(zé)任公司相比，股份有限公司的信用基礎(chǔ)有所不同，對資本轉(zhuǎn)移的監(jiān)管方式也有很大差異。在實收資本制度下，公司股東無須轉(zhuǎn)讓股權(quán)而收購方股東無須繳納注冊資本的情況下，很少發(fā)生未繳資本出資的情況。但是，在適用法律規(guī)定的情況下，如果為了提高資金利用率而成立公司，則股東可以同意更長的認(rèn)購期。當(dāng)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，可能會有未付資本。因此，在改革期間進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，將逐漸出現(xiàn)誰有義務(wù)支付資本的問題。認(rèn)購制下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有很多情況，關(guān)于全額認(rèn)購和違反出資協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有明確的法律規(guī)定，但是在未到期的系統(tǒng)中，如何規(guī)范股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股東的出資尚未完成情況下是需要討論的。一些意見反對尚未出資的股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，這主要是因為股東的未償出資額實際上是對公司的債務(wù)承擔(dān)負(fù)有連帶責(zé)任，而尚未出資的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓可能會導(dǎo)致債務(wù)責(zé)任混亂，在實際履行債務(wù)責(zé)任的時候出現(xiàn)問題。根據(jù)民法的基本原則，債務(wù)人想要轉(zhuǎn)移債務(wù)，首先必須經(jīng)由債權(quán)人的同意才能實施債務(wù)的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)這一原則，股東的未償出資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與債務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)該視為同一種類型的轉(zhuǎn)讓行為，需要經(jīng)由債權(quán)人的同意才能進(jìn)行。［4］但是，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，未償出資的股權(quán)并未被嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)讓，根據(jù)法律的“法無禁止則可行”原則，當(dāng)前這類股權(quán)是可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的。所以，對于這類股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題，應(yīng)該適用加速到期制度，將其與債權(quán)進(jìn)行聯(lián)系，需要在征得債權(quán)人同意的情況下才能進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。

（三）以公序良俗原則判斷出資期限效力

該文認(rèn)為，出資期限過長的出資協(xié)議不能單一地被宣布為無效合同。如果假設(shè)由于股東同意的過長出資而使股東有主觀惡意來逃避出資義務(wù)或濫用合同法，那么這顯然是主觀的和任意的，沒有邏輯上的準(zhǔn)確性。但是，出資義務(wù)的確定與出資期限的約定密切相關(guān)。如果需要在法律實踐中確定此類協(xié)議的有效性，建議從可收縮性的角度評估注資期的有效性。

三、結(jié)語

我國股東資本認(rèn)繳制度改革之路是伴隨著市場經(jīng)濟(jì)的深化發(fā)展和法治體系的不斷完善而進(jìn)行的，現(xiàn)行股東資本認(rèn)繳制度在本質(zhì)上可以說仍然屬于法定資本認(rèn)繳制度，這一方面能夠為投資者投資積極性的調(diào)動創(chuàng)造機(jī)會；另一方面也在一定程度上不利于債權(quán)人利益的保護(hù)。認(rèn)繳資本加速到期制度雖然在當(dāng)前我國的相關(guān)法律中沒有直接的規(guī)定，但是其作為一項保護(hù)債權(quán)人合法利益的制度值得我國在今后的法律制定和司法實踐中加以嘗試和完善。只有投資人和債權(quán)人的利益都能夠得到有效的保護(hù)，我國的股東認(rèn)繳相關(guān)法律制度才可稱之為完善，才能更好地促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。該文對于當(dāng)前股東認(rèn)繳出資加速到期相關(guān)法律問題的研究和討論，希望能夠?qū)α⒎ń绾退痉ń缣峁┮欢ǖ慕梃b，助推我國股東認(rèn)繳出資加速到期制度的制定和完善。