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    刑事訴訟中電子取證的問題與改進對策

    2021-11-25 14:13:25
    法制博覽 2021年7期
    關(guān)鍵詞:隱私權(quán)法律法規(guī)證據(jù)

    馮 祺

    (中國刑事警察學(xué)院,遼寧 沈陽 110854)

    《刑事訴訟法》于2012年將電子證據(jù)納入法定證據(jù)種類之中,意味著電子證據(jù)成為一項重要的法定證據(jù)?!豆矙C關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》(以下簡稱《規(guī)則》)以及《關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)就刑事訴訟中電子取證的具體概念、取證對象、取證主體、取證方式以及取證程序等方面做出了闡述,但是規(guī)定之中依然有一些闡述比較模糊,從而導(dǎo)致電子取證出現(xiàn)問題?;诖?,本研究可以為電子取證工作的開展提供保障,具有一定的理論意義與現(xiàn)實意義。

    一、刑事訴訟中電子取證問題分析

    (一)相關(guān)法律法規(guī)的效力性不足

    電子取證在相關(guān)法律法規(guī)制定以及應(yīng)用過程中,有個非常突出的問題,即:相關(guān)法律法規(guī)權(quán)威性不足,缺乏統(tǒng)一的標準。當電子證據(jù)正式被納入法定證據(jù)種類之中后,為電子證據(jù)的收集、提取、分析、移送、審查等方面指明了方向。隨后,《規(guī)定》針對電子證據(jù)的收集主體、收集方式、移送方式、鑒定方式、檢驗方式等相關(guān)專業(yè)性問題進行了闡述明確。目前,偵查機關(guān)工作人員僅通過《規(guī)則》當中的規(guī)定完成電子取證工作。整體來講,我國對刑事訴訟電子取證制定了相關(guān)法律法規(guī),從這里可以看出國家很重視電子取證以及相關(guān)規(guī)定的制定,但是互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)以及計算機技術(shù)發(fā)展極快,目前沒有統(tǒng)一的標準對電子取證進行規(guī)制,因此,相關(guān)法律法規(guī)的效力性還值得商榷,有必要進行改善[1]。

    (二)電子取證技術(shù)水平有待提升

    在電子取證技術(shù)水平不斷提升的趨勢下,反取證技術(shù)也應(yīng)運而生并不斷發(fā)展,其中一些反取證技術(shù)將會對電子取證的效果產(chǎn)生一定影響。通常來講,電子反取證技術(shù)指的是將關(guān)鍵數(shù)據(jù)進行隱藏、刪除、篡改、轉(zhuǎn)移等技術(shù)性手段,會對偵查人員的取證方向產(chǎn)生影響,進而影響到取證效果。以“敲詐病毒”為例,使用該病毒的犯罪分子的目標就是勒索錢財,在計算機用戶系統(tǒng)當中植入病毒,可以對數(shù)據(jù)進行篡改、隱藏、破壞,從而導(dǎo)致數(shù)據(jù)丟失,一旦中了該病毒,其數(shù)據(jù)恢復(fù)難度極大。雖然可以借助哈希函數(shù)對數(shù)據(jù)完整性進行檢驗,從而判斷電子數(shù)據(jù)是否發(fā)生過變化,但是如果犯罪分子有意隱藏、擦除、加密數(shù)據(jù),甚至還結(jié)合各種先進的反取證技術(shù)進行使用,那么將會導(dǎo)致電子取證工作的難度變大[2]。

    (三)證據(jù)采信存在難度

    檢察院、法院應(yīng)當嚴格證據(jù)的三性,以此為基本依據(jù)判斷電子證據(jù)的真實性。關(guān)于其真實性的分析,需要對移送的電子數(shù)據(jù)是否是原始數(shù)據(jù)進行分析;倘若原始數(shù)據(jù)沒有辦法完成移送,那么就要就原因進行說明;對于電子證據(jù)來講,是否存在增加、修改、刪除等情況,需要進行附加說明,具體說明這些情況是否會影響到電子證據(jù)的真實性?!叭浴睂τ陔娮幼C據(jù)來講同樣非常重要,尤其是將其作為定案證據(jù)時,那么就需要舉證質(zhì)證,作用就是認定電子證據(jù)的三性,但是從某種程度來講,因為電子證據(jù)本身具有易被篡改、易被刪除、易被破壞等特點,所以取證采信的難度是比較大的。

    (四)侵犯隱私權(quán)

    所謂隱私權(quán)具體指的是個人的私生活不受到他人的非法干涉,在未得到本人允許的情況下不能非法公開的權(quán)利。對于個體來講,隱私權(quán)是其保護個人信息秘密以及享有安寧生活的基本權(quán)利,屬于非常重要的人格權(quán),理應(yīng)受到相關(guān)法律法規(guī)的保護。偵查過程是屬于保密的,而且電子證據(jù)通常與權(quán)利人相隔離,其中涉及權(quán)利人的個人隱私,而偵查人員有可能在權(quán)利人毫不知情的情況下將其個人隱私泄露,這樣就侵犯了權(quán)利人的隱私權(quán)。

    二、刑事訴訟中電子取證改進建議

    (一)將立法體系化,明確統(tǒng)一標準

    雖然我國為電子取證頒布了眾多法律法規(guī)以及部門規(guī)章,但是都屬于部門法,在刑事訴訟電子取證的實際操作過程中,法律依據(jù)并不統(tǒng)一,所以會影響到電子取證的成效?;诖?,迫切需要解決各自為營的問題,從而構(gòu)建一套完整的立法體系。當然,完善法律并不是一朝一夕就可以完成,需要一步一步推進,但是必須根據(jù)實際需求加以改進,這樣才能滿足電子取證的實際需求。關(guān)于適當改進,可從國外發(fā)達國家制定電子取證相關(guān)法律法規(guī)的經(jīng)驗入手,然后對我國刑事訴訟電子取證的環(huán)境進行分析,有利于制定出與我國國情相符合的法律法規(guī),而且這樣的立法有利于與世界立法接軌?;ヂ?lián)網(wǎng)信息技術(shù)、計算機技術(shù)更新速度非???,電子取證立法不僅要具體化,而且還要具備一定的普適性,這樣才能滿足實際需求,所以建議在推進立法時,應(yīng)當加強對互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)、計算機技術(shù)等不斷變化的事物加強跟蹤與分析,從而及時完善司法解釋[3]。

    此外,還要明確統(tǒng)一的取證標準:第一,對現(xiàn)有的國家標準、行業(yè)標準、取證規(guī)范等既定標準進行整理,其中如果存在著交叉重復(fù)的內(nèi)容,可刪除;其中如果有與現(xiàn)實需求不符合、可能會與實踐產(chǎn)生沖突等標準,建議進行修改。第二,建議司法部、公安部、電子物證檢驗委員會等,就電子取證標準的制定進行商討,并結(jié)合實際需求不斷完善,這樣將有利于規(guī)范取證標準。

    (二)提升取證技術(shù)水平

    數(shù)據(jù)恢復(fù)技術(shù)是電子取證技術(shù)的重要組成部分,也是主要使用的技術(shù),因為一些不法分子一旦掌握了系統(tǒng)控制權(quán),那么他們通常會對一些關(guān)鍵文件進行篡改、刪除、轉(zhuǎn)移等,并將入侵痕跡全部擦除。為了能夠取得有效證據(jù),那么就需要將這些關(guān)鍵數(shù)據(jù)進行恢復(fù),但無疑是大海撈針。所以,為了提升數(shù)據(jù)恢復(fù)的效果,通常會采用操作便捷、精準的恢復(fù)工具進行恢復(fù),例如,Auto Spy、Win Hex、File Recovery等,但是這些工具恢復(fù)數(shù)據(jù)之后可能會改變原始數(shù)據(jù)的格式,又或者是無法將被覆蓋的數(shù)據(jù)進行有效恢復(fù),所以數(shù)據(jù)恢復(fù)的效率以及精準度還有待提升。因此,需要繼續(xù)提升包括數(shù)據(jù)恢復(fù)技術(shù)在內(nèi)的所有電子取證技術(shù)水平。

    (三)構(gòu)建并完善原件認定規(guī)則

    電子證據(jù)具有虛擬性、脆弱性、依賴性、易篡改性等特點,所以對于原件認定來講,不能直接使用傳統(tǒng)證據(jù)的認定標準?,F(xiàn)階段,可通過哈希函數(shù)對證據(jù)完整性進行檢驗,所以需要對其是否符合原件標準進行認定,也就是突出哈希函數(shù)的有效性與規(guī)范性。當然,從實際情況來看,通常會通過其他證據(jù)規(guī)則對電子證據(jù)的真實性進行佐證,基于孤證不足以定案的基本原則,意味著一旦有足夠的證據(jù)將電子證據(jù)推翻,那么該電子證據(jù)是否是原件,都將不能成為定案依據(jù)。

    (四)提升個人隱私權(quán)保護力度

    電子取證過程中如果缺乏規(guī)范的操作程序以及規(guī)則,那么就無法有效限制電子證據(jù)的應(yīng)用主體,所以在電子取證中無法有效保護個人的隱私權(quán)。為了提升個人隱私權(quán)保護力度,建議從這些方面進行改進:第一,將電子取證的主體擴大,對可能存在侵犯個人隱私權(quán)的行為加強限制。第二,要求偵辦人員必須持有正規(guī)證件,例如,相關(guān)部門所開具的扣押證、搜查證等。第三,加強技術(shù)規(guī)則與法律規(guī)則的結(jié)合力度,對電子技術(shù)的應(yīng)用引起高度重視,但是要通過法律對技術(shù)進行限制,以達到保護個人隱私權(quán)的目標。第四,在電子取證過程中必須遵守一項根本性原則以及規(guī)定,即:倘若私錄行為對當事人的隱私權(quán)進行了侵犯,那么無論是否采用法律所明確禁止的方法都會導(dǎo)致所獲得的證據(jù)不具備可采信;但是私錄行為涉及并不是法律明確保護的隱私,這就意味著不屬于侵犯隱私權(quán)的范疇,也就證明這些資料是具有可采信性的[4]。

    綜上所述,在互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)以及計算機技術(shù)不斷發(fā)展的趨勢下,對刑事訴訟中電子取證技術(shù)提出了更高的要求,因此我們只有正視存在的問題,并有針對性提出改進對策,這樣才能提升刑偵水平,從而在信息化犯罪案件中牢牢掌握主動權(quán)。目前,電子取證首要解決問題就是統(tǒng)一標準,促使立法體系化,以法律為基礎(chǔ),再從技術(shù)、認定規(guī)則以及隱私權(quán)保護等方面入手,一定程度上能夠完善電子取證整個體系,從而促進我國刑事訴訟電子取證全面發(fā)展。

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