從司法判例中看公司隱名股東風(fēng)險(xiǎn)防范

崔文靜

（貴州中孚律師事務(wù)所，貴州 貴陽(yáng) 550000）

在司法實(shí)踐中，實(shí)際投資者由于其特殊身份、公司股東人數(shù)、資產(chǎn)分立、關(guān)聯(lián)交易、限制商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等原因，不能以自身名義進(jìn)行股權(quán)登記，只能成為公司隱名股東。在日常管理公司類咨詢中，隱名股東會(huì)有哪些風(fēng)險(xiǎn)？如何采取預(yù)防措施？對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，尤為重要。

一、代持股協(xié)議效力問(wèn)題

實(shí)際出資人之所以選擇自己成為隱名股東，都有很多不得已的理由，這些理由不愿被人知曉。但這些理由會(huì)不會(huì)影響代持股協(xié)議的效力呢？從裁判文書網(wǎng)中查詢1149個(gè)關(guān)于代持股協(xié)議效力認(rèn)定的一審案例分析中得出，全部支持的案件有755件，占比為65.24%；全部駁回的有329件，占比為28.70%；駁回起訴的有55件，占比為4.81%。

從案例中分析中可以看出，代持股協(xié)議效力確認(rèn)案件中，認(rèn)定有效的比例較高。主要是依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋三》）第二十四條規(guī)定，實(shí)際出資人與名義股東因代持股協(xié)議發(fā)生糾紛時(shí)，如沒(méi)有合同法第五十二條規(guī)定的情況的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。據(jù)此可以看出只要實(shí)際出資人與名義股東有書面協(xié)議，協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示，法院均會(huì)認(rèn)定代持股協(xié)議有效。

代持股協(xié)議效力被全部駁回329件案件中，駁回理由主要是以下4個(gè)方面原因：1.沒(méi)有簽訂書面代持股協(xié)議，也未提交證據(jù)證明雙方對(duì)代持股形成合意，法院無(wú)法予以認(rèn)定雙方存在代持股關(guān)系；2.雖然訂立代持股協(xié)議，但有證據(jù)證明存在其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系；3.法院在對(duì)代持股的外部和內(nèi)部關(guān)系所涉及的利益進(jìn)行綜合衡量后，遵循商法的外觀主義和公示主義原則，優(yōu)先保護(hù)顯名股東債權(quán)人的信賴?yán)妫?.隱名股東沒(méi)有向公司履行出資義務(wù)或公司與隱名股東有多筆資金往來(lái)，無(wú)法認(rèn)定是否是出資行為，不能排除公司與隱名股東存在其他法律關(guān)系。

因此，在代持股協(xié)議確認(rèn)效力的案件中，確認(rèn)有效是主要原則。對(duì)于隱名股東來(lái)說(shuō)，簽訂書面代持股協(xié)議、保留自己出資的依據(jù)、不存在法定無(wú)效的情況，這樣的股權(quán)代持協(xié)議就是有效的。

二、隱名股東“顯名權(quán)”的行使問(wèn)題

所謂“顯名權(quán)”的行使是指：在代持股協(xié)議中，隱名股東都會(huì)要求顯名股東在條件成就時(shí)將股權(quán)變更到隱名股東或者指定第三人名下，讓隱名股東或者指定第三人最終成為登記股東。但在隱名股東與顯名股東發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，隱名股東“顯名權(quán)”的行使可能會(huì)受以下法律規(guī)定的限制。

《公司法司法解釋三》第二十四條第三款規(guī)定，實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東過(guò)半數(shù)同意，人民法院不支持實(shí)際出資人要求實(shí)名登記的請(qǐng)求。在司法判例中，隱名股東如果沒(méi)有注意到這一法條的規(guī)定，往往很難提供證據(jù)證明公司其他股東同意隱名股東變更為登記股東，最后導(dǎo)致隱名股東“顯名權(quán)”的訴訟請(qǐng)求被法院駁回。

隱名股東在簽訂代持股協(xié)議前，如何取得其他過(guò)半數(shù)股東同意“顯名權(quán)”書面證據(jù)。司法判例中，以下幾個(gè)案例的做法可以借鑒：案件中原告提供了公司其他股東同意隱名股東實(shí)名登記的《會(huì)議紀(jì)要》［1］；案件中原告提供其他股東知曉并同意其變更登記的《承諾書》［2］；案件中原告出具《合伙投資協(xié)議書》，證明在投資時(shí)，公司其他股東就知曉并同意隱名股東實(shí)名登記［3］。從這幾個(gè)案件可以看出，只要是以書面形式體現(xiàn)了其他股東過(guò)半數(shù)同意隱名股東“顯名”登記的內(nèi)容，法院就予以支持。

因此，如隱名股東想在條件成就時(shí)進(jìn)行“顯名”登記，就需要在簽訂代持股協(xié)議同時(shí)，考慮如何讓公司其他股東知曉代持事宜，并同意隱名股東實(shí)名信息登記。根據(jù)實(shí)際情況，可以在簽代持股協(xié)議上讓其他股東簽字，可以在公司股東會(huì)決議上予以確認(rèn)，也可以參照上述案件的做法。

三、隱名股東出資權(quán)益與顯名股東普通債權(quán)保護(hù)問(wèn)題

在顯名股東普通債務(wù)案件的執(zhí)行中，債權(quán)人申請(qǐng)執(zhí)行顯名股東登記的股權(quán)，隱名股東以其是股權(quán)的真正權(quán)利人為由，在執(zhí)行程序中提出執(zhí)行異議，排除顯名股東債權(quán)人對(duì)股權(quán)的執(zhí)行。法院對(duì)隱名股東出資權(quán)益與顯名股東普通債權(quán)保護(hù)，司法判例中存在兩種截然不同觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)是優(yōu)先保護(hù)顯名股東的債權(quán)人。因?yàn)樵诠ど绦姓块T登記股東對(duì)外具有公示效力，顯名股東債權(quán)人對(duì)登記的股東股權(quán)具有信賴?yán)妗９蓹?quán)代持協(xié)議有效，是對(duì)于協(xié)議簽訂的雙方當(dāng)事人而言，對(duì)于協(xié)議以外第三人，股權(quán)登記具有當(dāng)然的公信力。隱名股東對(duì)外不具有公示股東的法律地位，不得以內(nèi)部股權(quán)代持協(xié)議有效為由對(duì)抗外部債權(quán)人對(duì)顯名股東的正當(dāng)權(quán)利。因此，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第三十二條第三款的規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)登記股東的姓名或者名稱，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)?shù)怯?。未?jīng)登記工作或者進(jìn)行變更信息登記的，不得對(duì)抗第三人?！敝?guī)定，顯名股東的債權(quán)人可以依據(jù)工商行政部門登記中記載的股權(quán)登記權(quán)屬情況，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。［4］

第二種觀點(diǎn)是保護(hù)隱名股東的權(quán)益。隱名股東雖然不是公司對(duì)外公示股東，但依照《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，隱名股東經(jīng)公司進(jìn)行其他股東半數(shù)以上同意且具備成為股東的其他條件時(shí)，可以成為登記股東。隱名股東申請(qǐng)成為股東的權(quán)利具有準(zhǔn)物權(quán)請(qǐng)求權(quán)性質(zhì)。其次，隱名股東對(duì)公司進(jìn)行實(shí)際出資。根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第六十七條之規(guī)定及《公司法司法解釋三》第二十四條第二款之規(guī)定，隱名股東履行了實(shí)際出資義務(wù)就應(yīng)享有出資權(quán)益且依法應(yīng)受法律保護(hù)［5］。因此，隱名股東采取代持股方式進(jìn)行投資時(shí)，隱名股東需謹(jǐn)慎選擇顯名股東，司法實(shí)踐中對(duì)隱名股東出資保護(hù)的不確定性，導(dǎo)致顯名股東債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，最終也會(huì)成為隱名股東債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

四、隱名股東風(fēng)險(xiǎn)防范

隱名股東風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在代持關(guān)系證據(jù)留存、隱名股東“顯名權(quán)”行使、顯名股東自身債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)三個(gè)主要方面。為了更好地保護(hù)隱名股東的投資權(quán)益，需要注意以下四點(diǎn)：第一，必須簽訂書面持股協(xié)議。這是代持股關(guān)系成立的基礎(chǔ)，如果沒(méi)有書面代持股協(xié)議，在認(rèn)定法律關(guān)系時(shí)容易導(dǎo)致出現(xiàn)偏差。第二，必須有公司投資的證明。沒(méi)有出資證明或者實(shí)際出資依據(jù)，隱名股東的出資權(quán)益不能得到法律保護(hù)。第三，在簽訂代持股協(xié)議的同時(shí)，應(yīng)取得其他股東過(guò)半數(shù)同意，這在之后要行使“顯名權(quán)”時(shí)，符合法律制度，為權(quán)利行使掃清障礙。第四，謹(jǐn)慎選擇顯名股東。對(duì)顯明股東的債務(wù)情況、婚姻情況都應(yīng)該有所了解，如顯明股東已婚，最好由配偶雙方簽訂代理持股協(xié)議，讓配偶知道代持股事宜，以免因離婚財(cái)產(chǎn)分割而影響隱名股東的股權(quán)利益。

顯名股東是公司對(duì)外公示的股東，顯名股東的債務(wù)糾紛、婚姻糾紛、繼承糾紛等都可能影響到隱名股東對(duì)公司股權(quán)的行使。選擇顯名股東時(shí)，盡量選擇工作穩(wěn)定、債務(wù)發(fā)生概率較低的人。