企業(yè)刑事合規(guī)的建構策略

顏井辰 鄒 凱（通訊作者）

（湖北和楚律師事務所，湖北 黃岡 438400）

不管是哪一個類型的企業(yè)，都必須對可能出現(xiàn)的刑事風險進行明確，并盡可能實現(xiàn)風險的事前控制。由此，企業(yè)刑事合規(guī)對于企業(yè)的生存和發(fā)展也就具有了更加重要的意義。一般情況下，企業(yè)刑事合規(guī)中注重的刑事犯罪風險分別為企業(yè)整體單位犯罪、企業(yè)內(nèi)部人員及機構以及企業(yè)被害主體三個方面的刑事合規(guī)風險。并且從實際上來看，需要對企業(yè)刑事合規(guī)的基本內(nèi)容以及相關的方案進行充分明確，構建科學合理的落實制度，保障企業(yè)刑事合規(guī)對自身的犯罪防控作用進行發(fā)揮。

一、企業(yè)刑事合規(guī)的功能及主要內(nèi)容

（一）功能

1.預防企業(yè)刑事風險

因為國家法律法規(guī)不可能與各企業(yè)的經(jīng)營完全相符，所以，為了降低風險發(fā)生率。企業(yè)的內(nèi)部必須切實落實風險管理工作，在此過程中應用企業(yè)刑事合規(guī)，可以對企業(yè)犯罪起到防控作用，也就是可以采用審查的方式盡早發(fā)現(xiàn)可能出現(xiàn)的刑事法律風險，且對于已經(jīng)形成的刑事風險，也可盡量降低傷害，從而可以為企業(yè)利益的最大化提供保障。

2.綜合功能

刑事合規(guī)可以預防犯罪、分擔社會責任以及維護企業(yè)名譽，有利于提升企業(yè)經(jīng)營過程中的安全性，強化企業(yè)員工的責任意識，提升企業(yè)的名譽，使企業(yè)價值不斷提升。

（二）主要內(nèi)容

1.建立企業(yè)刑事犯罪事先預防機制

企業(yè)開展經(jīng)營及管理工作的過程中，針對某一業(yè)務或是關聯(lián)行為，需要考察其是否存在刑事法律風險，此時應用企業(yè)刑事犯罪事先預防機制，可以有效避免企業(yè)與刑事犯罪風險進行接觸，可以說是對法律風險進行防控的成本最低且最為有效的措施，同時也能夠強化企業(yè)整體的危機意識。

2.建立企業(yè)法律事務刑事合規(guī)融合機制

保障刑事合規(guī)能夠有效融合至企業(yè)整體的法律事務之中，使企業(yè)法律事務能夠?qū)π淌潞弦?guī)進行突出，進而實現(xiàn)整體上法律事務的規(guī)模化和系統(tǒng)化。

3.建立企業(yè)刑事法律風險全面調(diào)查機制

企業(yè)內(nèi)部能夠更加充分地意識到完善法律事務的意義，法律風險可以在企業(yè)內(nèi)部獲得更加充分的認知，更有利于企業(yè)方面明確自身所占據(jù)的法律風險點，同時對相應的預防機制進行建立和健全，有利于企業(yè)對于自身工作進行合理控制。

二、企業(yè)刑事合規(guī)構建方案

（一）擴大犯罪范圍

在單位犯罪認定方面，為了有效預防犯罪，可將單位犯罪的范圍設置為主管人員以集體利益為目的的犯罪行為，以及由企業(yè)領導計劃失誤導致的單位成員以集體利益為目的的犯罪行為，可以有效避免企業(yè)防范工作不完善所導致的風險出現(xiàn)，促使企業(yè)管理工作更加合規(guī)，并提升企業(yè)的經(jīng)營水平。

（二）評估刑事法律風險

在定位刑事風險點工作完成之后，即可正式開始落實企業(yè)刑事合規(guī)工作。在此過程中，需要對尚處于零散狀態(tài)的刑事風險開展系統(tǒng)化的處理工作，選定其中刑事法律風險再進行專業(yè)的分析，以明確刑事法律風險發(fā)生的概率、原因及可能引起的后果，并且，風險評估工作結果可以作為對刑事合規(guī)計劃進行全面制定的重要輔助［1］。

（三）完善量刑情節(jié)

在企業(yè)制定合理的合規(guī)計劃之后，若能夠?qū)ζ溥M行有效實施，則有利于降低事實上的刑事犯罪概率，也就體現(xiàn)出了企業(yè)方面對于刑法的充分尊重。由此，可根據(jù)實際情況選擇減免企業(yè)的刑事犯罪刑罰甚至免除刑罰，以促使企業(yè)合規(guī)能力得到進一步提升，也有利于為其他企業(yè)遵守法律法規(guī)以及開展自我管理工作提供更加充足的動力。與此同時，因為企業(yè)刑事合規(guī)落實情況能夠成為定罪依據(jù)，所以，若企業(yè)故意漠視刑事合規(guī)，則可入罪，并能夠?qū)π淌轮撇贸潭绕鸬街匾绊懽饔谩?/p>

（四）制定刑事合規(guī)計劃

1.為企業(yè)提供便捷且獨立的、對刑事犯罪風險進行和確認的途徑，并及時為企業(yè)提供專業(yè)化的建議或幫助；2.根據(jù)企業(yè)實際發(fā)展情況，采用多種形式的服務主體以及評估主體，及時為企業(yè)提供最新的刑事犯罪風險預警，以充分強化刑事合規(guī)、企業(yè)業(yè)務及外部法律之間的關聯(lián)；3.對企業(yè)內(nèi)外部有關于刑事合規(guī)的建議和意見進行充分收集，根據(jù)實際情況調(diào)整工作內(nèi)容，以提升刑事犯罪風險預防效果；4.合理評估企業(yè)中刑事合規(guī)的應用效果，同時對于企業(yè)刑事合規(guī)的應用能夠具有清晰的認知，保障相關評估工作長期、穩(wěn)定且真實；5.針對緊急事件、重大事件以及突發(fā)事件建立起具有針對性的刑事合規(guī)應用程序及方式［2］。

（五）構建刑事合規(guī)參與機制

在企業(yè)之中，刑事合規(guī)得以順利落實的關鍵即為企業(yè)內(nèi)部的工作人員。從客觀上來看，工作人員對防控機制內(nèi)容進行充分遵守，可以為企業(yè)刑事合規(guī)制度落實打下良好基礎。與此同時，企業(yè)管理人員一般對于法學專業(yè)知識不夠了解，難以對重大決策中所包含的法律風險進行準確判斷，也就需要優(yōu)秀的專業(yè)人才參與到工作之中，為企業(yè)的發(fā)展經(jīng)營提供更加具有建設性和安全性的建議。

（六）執(zhí)行刑事合規(guī)計劃

執(zhí)行步驟為刑事合規(guī)的關鍵。雖然多數(shù)企業(yè)在創(chuàng)立之初，均具有相應的風險防控機制，但在企業(yè)發(fā)展過程中，風險防控機制逐漸處于被忽視甚至被棄用的狀態(tài)之中，所以執(zhí)行步驟屬于刑事合規(guī)整體的核心。與此同時，還需根據(jù)實際情況應用外部監(jiān)督機制。因為當前我國正處于對企業(yè)監(jiān)管法律體系進行構建的狀態(tài)之中，開展特定企業(yè)刑事合規(guī)監(jiān)督工作，已經(jīng)成為相關部門的重點工作之一。

（七）構建刑事犯罪回應機制

對于已經(jīng)形成的、具體存在的法律風險，應予以與刑事犯罪的風險預防工作同等的重視，以避免采用消極態(tài)度處理引起的更加嚴重的損害。從實際上來看，若企業(yè)處于一種特定的情形之下，例如高管被限制出境、特定的事件或人員被調(diào)查等，即為企業(yè)中將出現(xiàn)刑事風險，此時需要盡快針對后續(xù)的風險發(fā)展進行預測，并盡早提出全面的防控措施，以控制風險的發(fā)展。與此同時，也需要對企業(yè)刑事犯罪回應機制進行構建，在事件發(fā)展至訴訟階段以后，可以通過刑事合規(guī)對企業(yè)可能需要面對的罪名及懲罰進行判斷。

（八）監(jiān)測及評估

評價刑事合規(guī)工作效果需要從以下幾個方面入手：1.刑事合規(guī)在企業(yè)中的工作規(guī)模以及與企業(yè)經(jīng)營管理工作的契合程度；2.在企業(yè)經(jīng)營管理工作之中，刑事合規(guī)所擁有的地位以及能夠發(fā)揮的作用；3.通過刑事合規(guī)有效預防、發(fā)現(xiàn)以及化解的刑事犯罪風險類型及數(shù)量；4.企業(yè)高層管理人員對于刑事合規(guī)相關工作的參與情況；5.企業(yè)以刑事合規(guī)相關建議為基礎的調(diào)整情況。

（九）平衡刑事責任

刑事合規(guī)屬于“激勵”，而并非“懲罰”，所以在立法過程中，需要進一步完善出罪機制，以促使企業(yè)刑事責任能夠與單位增強刑事責任處于平衡狀態(tài)。從整體上來看，刑事合規(guī)的出罪機能包括兩個方面：1.企業(yè)內(nèi)部已經(jīng)對合規(guī)計劃進行合理應用，表示企業(yè)內(nèi)部具有主觀危險性，且事先預警刑事風險符合刑事合規(guī)要求，由此，企業(yè)及相關責任人刑事責任可免除；2.若違法性認知錯誤的存在難以避免，也就是說，如果企業(yè)可以證明自身交易行為完全合法，導致?lián)p害出現(xiàn)的原因在于信息缺失，在此情況下，對于刑事責任的追究可以選擇從輕，甚至將刑事責任免除［3］。

根據(jù)上文，企業(yè)刑事合規(guī)在企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展之中占據(jù)重要地位，所以需要首先明確企業(yè)刑事合規(guī)的基本內(nèi)容，再根據(jù)實際情況提出相應的構建策略，以促使企業(yè)中存在的刑事風險持續(xù)降低，也有利于推動企業(yè)得到健康可持續(xù)發(fā)展，且經(jīng)濟效益不斷提升。