中國臨時仲裁制度探析

叢玉林

摘 要：隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及各國商事交流的頻繁，仲裁已逐漸成為解決國際商事爭議的主要方式，臨時仲裁與機(jī)構(gòu)仲裁共同組建起仲裁制度。2017年發(fā)布的《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》通過基于自貿(mào)區(qū)的優(yōu)勢，先行試用，填補(bǔ)我國臨時仲裁制度的空白，本文通過對其中某些規(guī)定進(jìn)行研究并提出一些完善建議，以尋求臨時仲裁制度在全國范圍內(nèi)的推廣之路。

關(guān)鍵詞：臨時仲裁;《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》;中國

中圖分類號：D9???? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A????? doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2021.31.064

0 引言

作為爭端解決機(jī)制，仲裁具有其自身優(yōu)勢，加之有《聯(lián)合國承認(rèn)與執(zhí)行域外仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》）保障跨境爭端的解決，伴隨著各國經(jīng)濟(jì)交往密切，仲裁如今已然是解決國際商事爭議的主要方法，根據(jù)是否由常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，仲裁可以分為機(jī)構(gòu)仲裁和臨時仲裁。我國《仲裁法》的相關(guān)規(guī)定，排除了臨時仲裁的適用，但爭端的最終解決是執(zhí)行，而我國加入《紐約公約》后，域外基于臨時仲裁作出的裁決承認(rèn)與執(zhí)行在中國出現(xiàn)了法律沖突，我國通過“法律選擇”的方式，來承認(rèn)域外基于臨時仲裁的裁決并保障其得以執(zhí)行，但未能從根本上解決因臨時仲裁制度的缺失造成的困境。

2017年3月，珠海橫琴新區(qū)管委會和珠海仲裁委員會，根據(jù)《仲裁法》和最高院發(fā)布的《關(guān)于為自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)提供司法保障的意見》（簡稱《意見》）在橫琴自貿(mào)區(qū)聯(lián)合發(fā)布了《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》（簡稱《橫琴規(guī)則》），在制度層面上，表明我國臨時仲裁從理論落實(shí)到實(shí)踐。本文通過三個部分，以《橫琴規(guī)則》中條款作為研究對象，促進(jìn)臨時仲裁制度在我國的發(fā)展。

1 中國視角下的臨時仲裁發(fā)展與內(nèi)涵

1.1 中國臨時仲裁發(fā)展歷程

根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定，有效的仲裁協(xié)議要求當(dāng)事人達(dá)成確定的仲裁委員會的合意，且在之后的《仲裁法》的修正與解釋中，也未規(guī)定臨時仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁雙軌制運(yùn)行機(jī)制。我國作為《紐約公約》的締約國，承擔(dān)對域外臨時仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行的義務(wù)，但我國法院在對未明確約定仲裁委員會的仲裁協(xié)議進(jìn)行司法審查時，均認(rèn)定為無效，為解決這一困境，中國法院采用“法律選擇”的規(guī)則對域外臨時仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行，但這僅解決了域外臨時仲裁裁決的執(zhí)行問題，而在我國作出的臨時仲裁裁決依舊無法得到承認(rèn)與執(zhí)行，這可能會導(dǎo)致兩個相同的案件因仲裁地的不同而導(dǎo)致裁決結(jié)果差異。因此，對于引入時間、條件和引入模式都引發(fā)了許多探討。

2017年3月，珠海橫琴新區(qū)管委會和珠海仲裁委員會，依據(jù)《仲裁法》和《關(guān)于為自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)提供司法保障的意見》聯(lián)合發(fā)布了《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》（簡稱《橫琴規(guī)則》），標(biāo)志我國臨時仲裁從理論落實(shí)到實(shí)踐，使得臨時仲裁在我國珠海自貿(mào)區(qū)先行適用。

1.2 內(nèi)涵

《橫琴規(guī)則》第2條第1款規(guī)定了臨時仲裁定義，即主體包括國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè)，根據(jù)相互約定，在內(nèi)地特定地點(diǎn)、按照《橫琴規(guī)則》，由特定人員組成仲裁庭就仲裁協(xié)議中規(guī)定的爭議進(jìn)行的仲裁。

2 《橫琴規(guī)則》的不足

2.1 適用范圍與臨時仲裁定義

《橫琴規(guī)則》在第3條規(guī)定了其適用范圍，包括幾點(diǎn)：（1）自貿(mào)區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè);（2）其他當(dāng)事人就財(cái)產(chǎn)權(quán)益的糾紛;（3）因國際投資而提起的一國與他國國民間的投資爭端以及最后一項(xiàng)兜底條款。可以看出該臨時仲裁規(guī)則的適用范圍不限于自貿(mào)區(qū)注冊的企業(yè)之間的臨時仲裁，而該規(guī)則對臨時仲裁的定義，將適用主體限定在自貿(mào)區(qū)內(nèi)注冊的企業(yè)，這導(dǎo)致依據(jù)《橫琴規(guī)則》第3條第2、3款規(guī)定適用該規(guī)則時，實(shí)質(zhì)上采用的是臨時仲裁規(guī)則，而不能將其稱為臨時仲裁。

2.2 保障臨時仲裁裁決執(zhí)行的規(guī)定

《橫琴規(guī)則》全文共8章61條，但沒有規(guī)定臨時仲裁裁決的執(zhí)行，而是在第47條規(guī)定了裁決書和調(diào)解書的轉(zhuǎn)化，當(dāng)事人可在收到之日起兩年內(nèi)申請將臨時仲裁裁決轉(zhuǎn)化為機(jī)構(gòu)仲裁裁決。由此引發(fā)的思考，臨時仲裁裁決的作出其效力是否與機(jī)構(gòu)仲裁相同？若相同，那么臨時仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行與機(jī)構(gòu)仲裁裁決一樣，那么會削減第47條規(guī)定的所帶來的實(shí)際意義，無需轉(zhuǎn)化即可依據(jù)臨時仲裁裁決申請執(zhí)行。相反，該條未規(guī)定臨時仲裁裁決作出之后必須轉(zhuǎn)化為機(jī)構(gòu)仲裁裁決，沒有否認(rèn)臨時仲裁裁決其本身可執(zhí)行的效力，在實(shí)踐中可能會導(dǎo)致在執(zhí)行時的模糊。

3 完善建議

3.1 擴(kuò)大臨時仲裁的定義

將臨時仲裁主體僅限定在自貿(mào)區(qū)注冊的企業(yè)與《橫琴規(guī)則》的內(nèi)容不相符合，也不利于臨時仲裁制度在我國自貿(mào)區(qū)的推廣與實(shí)行。建議概念不應(yīng)就適用主體作出規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)關(guān)注我國臨時仲裁的實(shí)質(zhì)特性，即特定地點(diǎn)，按照特定臨時仲裁規(guī)則，由組成的特定仲裁庭對仲裁協(xié)議下的爭議進(jìn)行仲裁。

3.2 增設(shè)執(zhí)行篇章

通過確認(rèn)臨時仲裁裁決的執(zhí)行參考機(jī)構(gòu)仲裁裁決的相關(guān)規(guī)定，確認(rèn)臨時仲裁裁決的法律效力，并確保其得以執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，也與該規(guī)則第47條相輔相成，為確有需要將臨時仲裁裁決轉(zhuǎn)化為機(jī)構(gòu)仲裁裁決的當(dāng)事人提供更完善的制度保障。

3.3 法律層面確認(rèn)

自貿(mào)區(qū)為我國臨時仲裁制度的建立提供了環(huán)境基礎(chǔ)，而《橫琴規(guī)則》僅是依據(jù)最高院發(fā)布的《意見》的規(guī)范性文件，而最高院作為司法機(jī)關(guān)，僅有權(quán)就法律具體應(yīng)用予以解釋，因此該《意見》作為臨時仲裁制度的法律基礎(chǔ)顯然是不足的，需要《仲裁法》對臨時仲裁制度予以確認(rèn)。

臨時仲裁相較于機(jī)構(gòu)仲裁某種程度上更容易得到當(dāng)事人的青睞，過于依賴當(dāng)事人之間的信用，正如“無限的靈活并不必然意味著程序效率的最大化”，《橫琴規(guī)則》規(guī)定出現(xiàn)，使具有中國特色的臨時仲裁制度初顯框架。如何在實(shí)踐仲總結(jié)經(jīng)驗(yàn)促進(jìn)我國臨時仲裁制度的發(fā)展與完善對我國來說任重而道遠(yuǎn)。

參考文獻(xiàn)

[1]賈文琴，邵輝.論我國自貿(mào)區(qū)臨時仲裁制度的建立——以 《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》為例[J].經(jīng)濟(jì)與法，2017，（3）：184-185.

[2]張賢達(dá).國際商事仲裁協(xié)議制度為“一帶一路”護(hù)航[J].人民論壇，2016，（34）：147-149.

[3]劉曉紅，周祺.我國建立臨時仲裁利弊分析和時機(jī)選擇[J].南京社會科學(xué)，2012，（9）：95-102.

[4]陳磊.中國自由貿(mào)易區(qū)臨時仲裁制度的實(shí)踐與制度構(gòu)建——以《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》為切入點(diǎn)[J].對外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)，2019，（8）：4-7.

[5]張健.構(gòu)建中國自貿(mào)區(qū)臨時仲裁規(guī)則的法律思考——以 《橫琴自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨時仲裁規(guī)則》為中心[J].法治論壇，2017，（2）：383-394.