上市公司主動退市時中小股東權(quán)益保護的基本制度

劉浩

一、中小股東權(quán)利概述

從法律的角度出發(fā)，義務(wù)是權(quán)利的來源，義務(wù)的負擔(dān)是權(quán)利行使的前提，權(quán)利人不履行相應(yīng)的義務(wù)就無法享受權(quán)利。

根據(jù)公司法規(guī)定：股東以其認繳認購的出資額承擔(dān)有限責(zé)任。故而按其出資比例多少來賦予其相應(yīng)的權(quán)利具有合理性。在中小股東行使權(quán)利時應(yīng)遵循“大股東大權(quán)利，小股東小權(quán)利”的原則。在股東之間的關(guān)系上，股東地位平等，一般情況下，一股一權(quán)，除非章程另有約定。

法律對于股東權(quán)利的保護已然做出了較為明確的規(guī)定，主要包括知情權(quán)、賬簿查閱權(quán)、表決權(quán)、決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)、對于違反章程決議的撤銷權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)、異議股東回購請求權(quán)等。其中，決策權(quán)、知情權(quán)、異議股東回購請求權(quán)是與中小股東的利益關(guān)系最為密切最為直接的三項權(quán)利，在諸多案例當(dāng)中，對于中小股東上述三項利益的損害的后果最為嚴重，因此，本文主要其作重點論述。

二、中小股東的知情權(quán)

知情權(quán)作為一項憲法所賦予的基本權(quán)利，在公司治理過程中，為了確保股東的參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)與救濟權(quán)，應(yīng)當(dāng)為股東所享有從而制約公司“董監(jiān)高”權(quán)力的行使;其次，股東知情權(quán)不僅能夠確保股東與公司利益不因暗箱操作、濫用股東權(quán)利被非法損害，而且能夠確保股東間有效傳遞信息，行使表決權(quán)參與到公司管理之中;最后，公司法人作為社會生活中必不可少的一份子，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任，如依法納稅、遵規(guī)守法。盈利是公司成立的主要目的，人的理性是有限的，在利益的驅(qū)動下難免犯錯，故而要克服這種弊端，就需要賦予股東知情權(quán)以加強監(jiān)督，從而使公司長久有序的存活。

根據(jù)公司法規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的會議決議以及相關(guān)財務(wù)報告。但與有限責(zé)任公司不同的是，受股東人數(shù)影響，上市公司的股東僅可查閱財務(wù)會計報告，而不允許查閱會計賬簿，亦不可以復(fù)制財務(wù)會計報告。在規(guī)定股東權(quán)利的同時，公司法為股份有限公司規(guī)定了按時置備會計報告的義務(wù)，以方便股東知情權(quán)的行使。

根據(jù)證券法相關(guān)規(guī)定，上市公司在退市之前，必須對有關(guān)信息進行及時、準確、完整和持續(xù)地披露。在此基礎(chǔ)上，上海證券交易所和深圳證券交易所根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，在不抵觸上位法的條件下，對上市公司的信息披露義務(wù)進行了細化，將需要披露的內(nèi)容具體化，如要求公司披露退市方案、說明退市原因、公司未來規(guī)劃等。

同時，為保障股東知情權(quán)，《關(guān)于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》（后稱“若干意見”）規(guī)定了上市公司申請主動退市應(yīng)當(dāng)通過股東大會決議，在充分披露退市的相關(guān)安排后方可進行申請，以此保障了中小股東知情權(quán)。

三、中小股東的決策權(quán)

股東的決策權(quán)指的是股東基于出資通過股東（大）會行使的對公司事項的參與管理并做出決策的權(quán)利。股東作為公司的出資人，享有公司的部分所有權(quán)，當(dāng)然有權(quán)參與公司事務(wù)，股東的重大決策權(quán)的行使正是股東參與公司事務(wù)的一種重要形式。在所有權(quán)和控制權(quán)分離的社會背景下，股東決策權(quán)的存在正是連接股東和董事、所有權(quán)和控制權(quán)的橋梁。股份有限公司股東決策權(quán)的大小采取“資本多數(shù)決”原則，在股東平等的基礎(chǔ)上，一票一權(quán)，具體可以分為以下幾個方面：

股東享有參與會議的權(quán)利。股東大會以全體股東為基礎(chǔ)，依照法律和章程進行召開。參加股東大會是行使決策權(quán)的重要體現(xiàn)，股東不論出資多少，都可以參與表決，通過自己的表決權(quán)推薦或者選舉公司的高級管理人員，間接的參與公司的經(jīng)營管理工作。

股東享有表決權(quán)。股東大會以所有股東為基礎(chǔ)，股東不論出資份額多少，都擁有相應(yīng)的表決權(quán)。對于一般事項必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的二分之一以上通過，而對于重大事項，必須要求出席會議的股東所持表決權(quán)三分之二以上表決通過。

股東享有對“董監(jiān)高”的任免、委派權(quán)。法律只規(guī)定了“董監(jiān)高”任職的禁止性條件，并未對“董監(jiān)高”的任免委派程序做出明確規(guī)定。但從側(cè)面肯定了股東的任免、委派權(quán)

同時《若干意見》指出：“上市公司擬決定其股票不再在交易所交易，或 者轉(zhuǎn)而申請在其他交易場所交易或者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)召開股東大會作出決議，須經(jīng)出席會議 的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過，并須經(jīng)出席會議的中小股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過?！逼渲刑貏e指出此處出席股東應(yīng)當(dāng)包括中小股東，該項特殊說明著重表現(xiàn)了我國法律對于上市公司在主動退市過程中對于中小股東決策權(quán)的保障。

四、中小股東的異議回購請求權(quán)

異議股東的回購請求權(quán)，是指在股東大會在表決重大事項時，提出異議（投反對票）的股東能夠請求公司出價收回其股份。對此，《公司法》對于責(zé)任有限公司和股份有限公司作出了不同的規(guī)定，相比之下，對于責(zé)任有限公司股東的回購請求權(quán)的限制更為寬松。

公司法規(guī)定了股份有限公司回購本公司股份的適用情形，大多是出于公司發(fā)展、股東利益的考量，且特別強調(diào)了信息披露義務(wù)。除此之外，法律并未就上市公司主動退市時的回購請求權(quán)作出過多的規(guī)定。目前關(guān)于主動退市時異議股東回購請求權(quán)的規(guī)定僅出現(xiàn)在《若干意見》中，意見強調(diào)在主動退市過程中應(yīng)當(dāng)做好現(xiàn)金選擇價等回購事項的工作。