并購重組與整合背景下的盡職調(diào)查操作路徑

劉華明

摘要：隨著《國企改革三年行動方案（2020-2022）》的實施，以及新一輪國資國企改革不斷深入，國企并購重組工作正在加速推進。國企并購重組中，盡職調(diào)查是挖掘目標公司信息、降低投資風險，實現(xiàn)投資價值最大化的重要手段。本文作者結(jié)合工作實踐，簡述了投資并購盡職調(diào)查的必要性和作用、流程及采用的方法，重點研究了盡職調(diào)查應(yīng)關(guān)注的主要內(nèi)容，以期為企業(yè)開展投資并購提供有益借鑒和操作路徑。

關(guān)鍵詞：并購重組;盡職調(diào)查;操作路徑

一、盡職調(diào)查的必要性

盡職調(diào)查亦稱謹慎性調(diào)查，主要指投資人與目標企業(yè)達成合作意向后，經(jīng)協(xié)商一致，由投資人或者委托代理人對目標企業(yè)的相關(guān)收購事項進行現(xiàn)場調(diào)查、資料分析等一系列活動，主要包含財務(wù)、法律、業(yè)務(wù)盡職調(diào)查等。通過盡職調(diào)查，投資者可全面了解標的公司的真實情況，發(fā)現(xiàn)目標公司價值，識別潛在風險，判斷投資風險對投資及預(yù)期收益可能造成的影響，從而為目標公司的價值評估提供支撐，以便做出正確投資決策，設(shè)計合理投資并購及整合方案，方便談判博弈。

二、盡職調(diào)查的作用

（一）發(fā)現(xiàn)并購價值，規(guī)避并購風險

發(fā)現(xiàn)價值就是通過盡職調(diào)查為并購方的投資決策提供可以信賴的數(shù)據(jù)，以盈利能力和資產(chǎn)價值作為衡量標準顯示價值，并基于未來發(fā)展前景評估可能價值。被并購企業(yè)出于自身經(jīng)濟利益的考慮，往往會對本企業(yè)風險和缺點進行掩蓋。企業(yè)并購發(fā)生風險的主要原因是并購企業(yè)與被并購企業(yè)之間存在信息不對稱，而科學有效的盡職調(diào)查可以揭示并規(guī)避潛在風險。

（二）確定交易對價

企業(yè)并購的核心問題之一是確定交易對價，而交易對價是并購活動給并購企業(yè)帶來的未來預(yù)期收益、可能承受的整合風險及被并購企業(yè)資產(chǎn)價值等要素的綜合體現(xiàn)。并購企業(yè)要通過盡職調(diào)查了解標的企業(yè)業(yè)務(wù)模式和經(jīng)營情況，通過財務(wù)分析來判斷標的企業(yè)的實際盈利能力和不良資產(chǎn)，以及債權(quán)債務(wù)的實際情況，從而還原出真實準確的財務(wù)報表，為估算標的企業(yè)的真實資產(chǎn)價值提供依據(jù)。

（三）設(shè)計并購方案

通過盡職調(diào)查，并購企業(yè)可以掌握被并購企業(yè)經(jīng)營管理上的不足和潛在風險，為并購團隊設(shè)計并購方案提供重要的參考依據(jù)。經(jīng)營管理水平如何提高、潛在的風險是規(guī)避還是承受、并購交易對價的確定，以及并購后的整合方案等問題，都需要在并購方案中提前考慮周全。盡職調(diào)查是設(shè)計并購方案的基礎(chǔ)工作，沒有盡職調(diào)查而設(shè)計的并購方案是“空中樓閣”。

三、盡職調(diào)查程序及方法

（一）盡職調(diào)查程序

（1）立項。明確盡職調(diào)查目的和事項，確定盡職調(diào)查的期間及范圍。

（2）成立工作小組。根據(jù)管理權(quán)限分為項目領(lǐng)導(dǎo)小組、項目組織小組和項目執(zhí)行小組。

（3）制訂調(diào)查計劃。調(diào)查計劃應(yīng)包括盡職調(diào)查清單、方法，明確盡職調(diào)查注意事項等內(nèi)容。

（4）搜集資料。

（5）現(xiàn)場調(diào)查。執(zhí)行盡職調(diào)查計劃，并根據(jù)實際情況調(diào)整計劃。

（6）編制盡職調(diào)查報告。盡職調(diào)查工作應(yīng)形成盡職調(diào)查報告，反映盡職調(diào)查事實，并報項目領(lǐng)導(dǎo)小組審查。

（7）組織報告評審。投資并購企業(yè)根據(jù)項目要求組織相關(guān)專家進行綜合評審。

（二）盡職調(diào)查方法

盡職調(diào)查方法包括但不限于資料記錄審查、溝通、訪談、討論、實地考察、抽樣、現(xiàn)場盤點及技術(shù)推演、函證、分析復(fù)核、從其他途徑獲取目標公司相關(guān)信息和資料，以及其他認為必要的盡職調(diào)查程序。

四、并購重組盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

并購重組是國企快速擴充規(guī)模的途徑之一，但部分國企在并購之后無法實現(xiàn)預(yù)設(shè)目標，經(jīng)查閱大量投資并購案例，其主要原因是在并購重組時，缺乏足夠的盡職調(diào)查工作或盡職調(diào)查不充分。

筆者根據(jù)自身多年工作經(jīng)驗認為，投資并購方必須根據(jù)不同的調(diào)查需求和調(diào)查目標，科學制訂盡職調(diào)查的內(nèi)容范圍。盡職調(diào)查的內(nèi)容主要應(yīng)包括以下幾個方面。

（一）目標企業(yè)的主體資格、并購授權(quán)與批準的審查

目標企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告）;登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性;成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為;年審情況及是否有影響目標企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷;經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效;本次并購交易是否取得合法有效的授權(quán)和批準，對并購條件是否具有限制性要求。

（二）目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

目標企業(yè)當前股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性;股權(quán)結(jié)構(gòu)變革過程及其合法性;股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰;各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式、比例與數(shù)額;是否有虛報注冊資本或虛假出資情況;出資是否被抽逃、挪用;用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬;用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價：用于出資的有形資產(chǎn)是否移交及過戶;用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書;用于出資的無形資產(chǎn)的類別;無形資產(chǎn)剩余有效期;用于出資的無形資產(chǎn)評估作價;用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶;有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議;有無潛在出資訴訟或仲裁;用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況;出資是否履行了法定手續(xù)。

（三）目標企業(yè)章程的審查

章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程;章程是否履行了必要的批準手續(xù)及是否在公司登記機關(guān)登記備案;章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容;章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù);章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義;章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義;章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義;章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計劃等。

（四）目標企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查

目標企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實際是否相符;房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符;主要機械設(shè)備、設(shè)施的相對性與實際是否相符;專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期;企業(yè)商標類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)：目標企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù);其他無形資產(chǎn)情況;資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況;租賃性質(zhì)、類別、期限;車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險;其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等;財產(chǎn)保險情況;經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告;財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。

（五）目標企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

目標企業(yè)重大合同主體及內(nèi)容的合法性、有效性;重大合同在目標企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更;重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款;重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響;對外擔保合同的具體情況及主合同履行情況;債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權(quán)的障礙;債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況;債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別權(quán)限制;貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、逾期利息及罰金情況;外債擔保文件、履約保證書情況及批準登記手續(xù);資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況;負債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟。

（六）目標企業(yè)爭議與解決情況的審查

目標企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標企業(yè)的地位及執(zhí)行情況;是否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果;是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果;是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責任、勞動關(guān)系等原因而受到相應(yīng)的處罰、執(zhí)行情況/正在接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果;被進行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論和處罰結(jié)果;正在進行的，或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已做出的有強制力的決定、裁定、執(zhí)行令等;所收到的有關(guān)主張目標企業(yè)有專利、商標、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當爭和主張目標企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

（七）目標企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

目標企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系;內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負責人情況;內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機構(gòu)運行及負責人情況;是否有企業(yè)辦社會職能的機構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運行和財產(chǎn)狀況;近三年來主要（重大）決策在程序上和實體上的有效性及相關(guān)文件;股東大會（職代會）、董事會（經(jīng)理辦公會）、監(jiān)事會及其規(guī)范運作;股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況;目標企業(yè)的獨立性，包括：人員、財務(wù)、機構(gòu)、業(yè)務(wù)的獨立性，資產(chǎn)的完整與獨立性;內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動;附屬機構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)情況。

（八）目標企業(yè)人力資源狀況

與目標企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀;可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成;病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況;目標企業(yè)的五險（三險或四險）一金是否按時足額繳納;事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況;需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況;停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學習、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況;職工持股、管理層持股狀況;職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排;職代會（工會）建立及運作情況;勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況。

（九）目標企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

目標企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標企業(yè)的影響、制約、輔助程度;關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況;關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性;是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾;股東間、股東與目標企業(yè)間、股東與目標企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

并購是當前國企發(fā)展和規(guī)模擴張的主要手段，但在并購前的盡職調(diào)查對并購是否成功具有決定性影響。本文結(jié)合工作實踐，重點研究了盡職調(diào)查需關(guān)注的主要內(nèi)容，以期為國企開展投資并購提供有益借鑒和操作路徑，提高投資并購效率。

參考文獻：

[1]詹紅雁.投資并購盡職調(diào)查操作指引[J].中國總會計師，2017（07）：118-119.

[2]葉有明著.《股權(quán)投資基金運作—PE價值創(chuàng)造的流程》（第二版）[M].復(fù)旦大學出版社，2012.3.

[3]楊宗葳.論企業(yè)財務(wù)盡職調(diào)查的程序和方法[J].中國總會計師，2017（05）：143-145.