本刊綜合
6月10日,經歷三次正式審議的《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》(以下簡稱“《數(shù)據(jù)安全法》”)最終由全國人大常務委員會會議通過,并將于2021年9月1日起施行。這部法律是數(shù)據(jù)領域的基礎性法律,正式確立了我國數(shù)據(jù)安全領域的基本法律框架。
在數(shù)字經濟時代,數(shù)據(jù)的重要性毋庸諱言。隨著社會經濟的發(fā)展,信息化、數(shù)字化已經成為趨勢。中共中央、國務院發(fā)布的《關于構建更加完善的要素市場化配置體制機制的意見》也將數(shù)據(jù)作為新的生產要素上升到基礎戰(zhàn)略資源地位。據(jù)工業(yè)和信息化部副部長劉烈宏介紹,“十三五”時期,我國大數(shù)據(jù)產業(yè)年均復合增長率超過了30%,2020年產業(yè)規(guī)模超過了1萬億元。當前,數(shù)據(jù)對經濟發(fā)展、社會治理、人民生活都產生了重大影響,已成為國家基礎性戰(zhàn)略資源。
不過,隨著數(shù)據(jù)利用在各個領域的不斷深入,數(shù)據(jù)安全領域也暴露出一些問題。無處不在的攝像頭、手機上的應用程序(APP)、越來越普及的物聯(lián)網設備,在給我們的生活帶來諸多便利的同時,也暴露著我們的隱私,而網絡黑客的攻擊,更是造成了安全隱患。
“當前,全社會的數(shù)據(jù)安全意識還沒有達到應有的高度,對數(shù)據(jù)治理還沒有科學的認知?!敝袊ù髮W互聯(lián)網金融法律研究院院長李愛君表示,目前,個人信息保護和隱私保護的有效個人維權能力不足,數(shù)據(jù)安全的生態(tài)環(huán)境還沒有形成,數(shù)據(jù)安全的相關標準缺乏,數(shù)據(jù)安全監(jiān)管的技術手段不足,亟待進一步構筑起更好的用戶數(shù)據(jù)隱私保護和數(shù)據(jù)安全保護屏障。
“而此時推出數(shù)據(jù)安全法,正是為了更好推動相關規(guī)則的完善?!北本┦芯煟ㄉ钲冢┞蓭熓聞账?lián)合創(chuàng)始人、京師深圳法律研究院院長王巖飛說,現(xiàn)行的網絡安全法、民法典以及部分法規(guī)、條例、標準等文件中雖然對于數(shù)據(jù)處理活動有所規(guī)制,但依然有所欠缺?!稊?shù)據(jù)安全法》的出臺,將對數(shù)據(jù)處理活動、數(shù)據(jù)權益、數(shù)據(jù)保護和利用、政務數(shù)據(jù)開放共享、數(shù)據(jù)交易等方面從法律層面進行規(guī)制,指導實踐活動。
數(shù)據(jù)安全保護升級
在王巖飛看來,當前數(shù)據(jù)開發(fā)利用的過程中凸顯了很多前沿的法律問題,比如數(shù)據(jù)產權制度、數(shù)據(jù)產權保護和利用機制、數(shù)據(jù)隱私保護制度、政府數(shù)據(jù)開放共享以及數(shù)據(jù)交易等方面。
這也是一個全球性難題。為此,世界各國和地區(qū)相繼出臺了相關的保護數(shù)據(jù)安全與數(shù)據(jù)隱私的法律法規(guī)。歐盟出臺了通用數(shù)據(jù)保護條例(The General Data Protection Regulation,簡稱GDPR),對企業(yè)收集、控制和處理個人數(shù)據(jù)的方式做出了嚴格規(guī)范,如果違反GDPR,企業(yè)將面臨高達2000萬歐元或全球年營業(yè)額4%(兩者取其高)的巨額罰款;美國出臺了相關數(shù)據(jù)保護法——加利福尼亞消費者隱私法案(CCPA),根據(jù)規(guī)定,罰款金額范圍定在按受影響用戶人數(shù)計,一個擁有百萬級用戶賬戶的網絡服務很可能因違規(guī)被罰款至倒閉。
我國的《數(shù)據(jù)安全法》旨在通過數(shù)據(jù)分類分級管理、數(shù)據(jù)安全審查、數(shù)據(jù)安全風險評估、監(jiān)測預警和應急處置等基本制度,以總體國家安全為出發(fā)點和落腳點保障國家數(shù)據(jù)安全,促進數(shù)據(jù)開發(fā)利用,為有效應對數(shù)據(jù)這一非傳統(tǒng)領域的國家安全風險與挑戰(zhàn)提供了法律依據(jù)。
據(jù)了解,《數(shù)據(jù)安全法》可能與網絡安全法、個人信息保護法(草案)一起,共同構成我國網絡安全體系建設中的關鍵立法,為后續(xù)的網絡和數(shù)據(jù)安全以及數(shù)據(jù)流動奠定基礎?!啊稊?shù)據(jù)安全法》是我國信息數(shù)據(jù)立法的關鍵立法,我國正在建設完備的數(shù)據(jù)信息安全體系,未來將以三部法律(前述三部)為核心來推進網絡安全體系建設。三者相輔相成,互為補充,數(shù)據(jù)安全法主要規(guī)范數(shù)據(jù)處理活動和數(shù)據(jù)開發(fā)利用,保障數(shù)據(jù)安全?!敝心县斀浾ù髮W數(shù)字經濟研究院執(zhí)行院長、教授盤和林說。
“可以說,《數(shù)據(jù)安全法》對于所有領域的數(shù)據(jù)處理活動都有規(guī)范,但主要還是對于涉及數(shù)據(jù)敏感、數(shù)據(jù)量大的行業(yè)具有重要影響?!蓖鯉r飛表示,互聯(lián)網企業(yè)、金融領域是敏感數(shù)據(jù)集中、數(shù)據(jù)量巨大的行業(yè),《數(shù)據(jù)安全法》要求這類領域的企業(yè)和機構要做好全方位合規(guī)工作,包括商業(yè)模式合規(guī)、分類分級數(shù)據(jù)管理、嚴格數(shù)據(jù)出境審查、加強技術和計算機系統(tǒng)方面的有效措施、建立健全全流程數(shù)據(jù)安全管理制度、組織開展數(shù)據(jù)安全教育培訓、設置完善應急措施、進行定期風險評估,等等,否則將面臨行政處罰或者刑事責任。
在盤和林看來,由于傳統(tǒng)金融業(yè)一直重視風控體系,所以,《數(shù)據(jù)安全法》的發(fā)布只是通過外部規(guī)范加強了數(shù)據(jù)管理,影響不大。相應的,這部法律對于數(shù)據(jù)基礎行業(yè),比如數(shù)據(jù)清洗、數(shù)據(jù)處理、數(shù)據(jù)存儲和管理、數(shù)據(jù)預標注、數(shù)據(jù)第三方將產生較大影響。
安全與利用求平衡
因其收集數(shù)據(jù)的規(guī)模和內容的敏感性,公共領域的數(shù)據(jù)收集和利用也頗值得關注。如何平衡開發(fā)利用和安全保護頗具挑戰(zhàn)性。
“隨著政府信息化建設,政務數(shù)據(jù)統(tǒng)一管理和數(shù)據(jù)開放成為監(jiān)管趨勢?!蓖鯉r飛表示,但電子政務系統(tǒng)的建設維護、政務數(shù)據(jù)的存儲加工,很多都是委托專業(yè)機構實施的。
正是基于此,《數(shù)據(jù)安全法》從政務數(shù)據(jù)安全的層面對數(shù)據(jù)的收集、安全管理、委托他人存儲和加工以及向他人提供政務數(shù)據(jù)的行為進行了規(guī)范?!皩φ諗?shù)據(jù)安全與開放進行了規(guī)定,推動了政務數(shù)據(jù)的開放?!崩類劬龔娬{。
在具體實踐層面,政務數(shù)據(jù)系統(tǒng)建設和利用時還涉及政企合作。目前,在智慧城市和政務數(shù)據(jù)建設中,有很多政企數(shù)據(jù)融合互通的模式。王巖飛表示,在這方面,政府部門在政務數(shù)據(jù)向企業(yè)開放時,要明確數(shù)據(jù)權屬,制定和落實管控制度,對于企業(yè)利用政務數(shù)據(jù)商業(yè)化運作的模式要設置合法合規(guī)性審查,還要嚴格對企業(yè)再次轉讓共享政務數(shù)據(jù)進行監(jiān)管,避免政務數(shù)據(jù)開放中的違法違規(guī)行為。
“可以考慮推進數(shù)據(jù)管理綜合第三方。第三方可以是企業(yè),也可以是政府主導。此舉既可以解決公共數(shù)據(jù)的外部性管理難題,也能將數(shù)據(jù)所有權和管理權分離,便于外部監(jiān)管?!北P和林建議。相比跨機構的監(jiān)管,盤和林更擔心數(shù)據(jù)在機構內部的“濫用”風險以及相關監(jiān)管的缺位?!啊稊?shù)據(jù)安全法》更加強調數(shù)據(jù)的公共性,對數(shù)據(jù)進行分級,對數(shù)據(jù)使用進行監(jiān)管,但數(shù)據(jù)使用在企業(yè)內部是比較封閉的狀態(tài),外部監(jiān)管如何滲透到企業(yè)內部數(shù)據(jù)使用是一個難點?!彼麖娬{說。
讓數(shù)據(jù)為人服務
《數(shù)據(jù)安全法》絕非一部“冷冰冰的條文”,多可見人性化的規(guī)定。比如《數(shù)據(jù)安全法》第十五條規(guī)定,國家支持開發(fā)利用數(shù)據(jù)提升公共服務的智能化水平。提供智能化公共服務,應當充分考慮老年人、殘疾人的需求,避免對老年人、殘疾人的日常生活造成障礙。
“從政府層面講,此條規(guī)定主要在于保障老年人、殘疾人平等地享受公共服務,一方面可見立法者重視平等、公平,另一方面也體現(xiàn)了人性立法?!蓖鯉r飛表示,其實不僅是公共服務領域,當前,國家在推行信息化建設,各地均在建設智慧城市,商業(yè)環(huán)節(jié)中互聯(lián)網化程度越來越高,在商業(yè)環(huán)節(jié)中杜絕一刀切的信息化,考慮老年人、殘疾人以及落后地區(qū)群眾的基本條件和特點也有必要?!袄纾皇遣荒軓娭剖褂眯畔⒒a品,比如餐飲消費環(huán)節(jié)中不能強制掃碼點餐,不能強制網絡支付等等;二是在產品設計時應考慮老年人、殘疾人等的特點,針對特點設計產品或者產品中的服務技術?!彼忉屨f。
與顯性的“適老設計”同樣重要的是一些隱形的規(guī)則?!稊?shù)據(jù)安全法》第八條規(guī)定,開展數(shù)據(jù)處理活動,應當遵守法律、法規(guī),尊重社會公德和倫理。第二十八條規(guī)定,開展數(shù)據(jù)處理活動以及研究開發(fā)數(shù)據(jù)新技術,應當有利于促進經濟社會發(fā)展,增進人民福祉,符合社會公德和倫理?!斑@種合規(guī)不僅包括合法,還包括涉及社會公德和倫理的問題,部分情形混合著違法違規(guī)行為,而部分情形僅是社會公德和倫理問題。比如AI倫理問題、大數(shù)據(jù)‘殺熟、消費歧視、個人信息財產權益定價問題等。對于數(shù)據(jù)處理活動,應對數(shù)據(jù)分析和產品設計添加社會公德和倫理審查環(huán)節(jié),避免投入市場后才發(fā)現(xiàn)違反社會公德和倫理,《數(shù)據(jù)安全法》對于社會公德和倫理的合規(guī)要求,也有利于新興問題中的法律適用?!蓖鯉r飛強調說。
當然,上述法律在具體執(zhí)行層面還亟待細則的不斷完善。李愛君提醒,《數(shù)據(jù)安全法》彌補了我國有關“數(shù)據(jù)”為規(guī)范客體的法律空白,但要讓其中的規(guī)范真正發(fā)揮其立法目標,還要制定具體的標準,如重要數(shù)據(jù)的標準、數(shù)據(jù)交易具體規(guī)制、數(shù)據(jù)治理的內容等。